Налоговый орган на основании решения о привлечении организации к ответственности за совершение налогового правонарушения в адрес данной организации направил требование об уплате доначисленных в результате выездной налоговой проверки сумм налогов, пеней и штрафов

В связи с неисполнением требования об уплате сумм налогов, пеней и штрафов, а также установленным на основании проведенных мероприятий по розыску счетов налогоплательщика, направления запросов, получения сведений от банков об остатке денежных средств на счетах налогоплательщика фактом отсутствия денежных средств на открытых счетах организации в банках налоговым органом было вынесено решение о взыскании налогов, пеней и штрафов за счет имущества организации.

Правомерны ли действия налогового органа?

Ответ: Если налоговый орган на основании решения о привлечении организации к ответственности за совершение налогового правонарушения в адрес данной организации направил требование об уплате доначисленных в результате выездной налоговой проверки сумм налогов, пеней и штрафов, то налоговый орган не вправе вынести решение о взыскании налогов, пеней и штрафов за счет имущества организации только на основании того, что был выявлен (на основании проведенных мероприятий по розыску счетов налогоплательщика, направления запросов, получения сведений от банков об остатке денежных средств на счетах налогоплательщика) факт отсутствия денежных средств на открытых счетах организации в банках; необходимо соблюдать порядок, предусмотренный ст. ст. 46 и 47 Налогового кодекса РФ.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 45 НК РФ налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Обязанность по уплате налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков исполняется ответственным участником этой группы, если иное не предусмотрено НК РФ.

В п. 2 ст. 45 НК РФ установлено, что в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном НК РФ. Взыскание налога с организации или индивидуального предпринимателя производится в порядке, предусмотренном ст. ст. 46 и 47 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 46 НК РФ в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банках и его электронные денежные средства.

В силу п. 2 ст. 46 НК РФ взыскание налога производится по решению налогового органа (далее - решение о взыскании) путем направления на бумажном носителе или в электронной форме в банк, в котором открыты счета налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, поручения налогового органа на списание и перечисление в бюджетную систему Российской Федерации необходимых денежных средств со счетов налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя.

На основании п. 3 ст. 46 НК РФ решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного в требовании об уплате налога, но не позднее двух месяцев после истечения указанного срока.

При недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя либо его электронных денежных средств или при отсутствии информации о счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя либо информации о реквизитах его корпоративного электронного средства платежа, используемого для переводов электронных денежных средств, налоговый орган вправе взыскать налог за счет иного имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в соответствии со ст. 47 НК РФ (п. 7 ст. 46 НК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 47 НК РФ в случае, предусмотренном п. 7 ст. 46 НК РФ, налоговый орган вправе взыскать налог за счет имущества, в том числе за счет наличных денежных средств налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в пределах сумм, указанных в требовании об уплате налога, и с учетом сумм, в отношении которых произведено взыскание в соответствии со ст. 46 НК РФ.

Таким образом, по нашему мнению, процедура принудительного взыскания налоговым органом задолженности по обязательным платежам состоит из нескольких самостоятельных этапов, отсутствие одного из которых приводит к нарушению установленного НК РФ порядка бесспорного взыскания обязательных платежей.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 05.02.2013 N 11254/12 по делу N А65-14884/2011 указал, что из содержания положений НК РФ не следует, что налоговый орган, минуя стадию вынесения решения о взыскании задолженности за счет денежных средств организации в банке, вправе принять решение об обращении взыскания на иное имущество в случае, если на момент его принятия на счете в банке отсутствуют денежные средства, достаточные для погашения задолженности.

Проведение мероприятий по розыску счетов налогоплательщика, направление запросов, получение сведений банков об остатке денежных средств на счетах налогоплательщика не являются должным способом установления невозможности взыскания налога, пеней, штрафа за счет денежных средств и основанием для обращения взыскания за счет имущества налогоплательщика.

При этом Президиум ВАС РФ отметил, что налоговый орган должен реализовать процедуру, предусмотренную ст. 46 НК РФ (принять решение об обращении взыскания на денежные средства на счетах организации), после чего вправе принять решение об обращении взыскания на иное имущество в порядке ст. 47 НК РФ.

Системное толкование ст. ст. 46, 47 НК РФ позволяет сделать вывод о том, что решение о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика может быть принято налоговым органом при наличии ряда условий: предварительного направления налогоплательщику требования об уплате налога; неуплаты налогоплательщиком в установленный срок суммы налога; вынесения налоговым органом решения о взыскании налога за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в течение двух месяцев с момента истечения срока исполнения требования об уплате налога; отсутствия на счетах налогоплательщика необходимых денежных средств или отсутствия у налогового органа информации о счетах налогоплательщика. При невыполнении одного из указанных условий решение об обращении взыскания на имущество налогоплательщика считается принятым без достаточных оснований.

На основании изложенного Президиум ВАС РФ сделал вывод о том, что налоговым органом в аналогичной рассматриваемой ситуации не использована в полном объеме возможность взыскания задолженности за счет денежных средств организации, в связи с чем судом первой инстанции был сделан правомерный вывод о несоблюдении налоговым органом предусмотренного п. 7 ст. 46 и п. 1 ст. 47 НК РФ порядка принятия решения об обращении взыскания на имущество организации.

Аналогичная правовая позиция выражена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 29.11.2011 N 7551/11.

Существует и противоположная позиция арбитражных судов по данному вопросу, согласно которой при наличии доказательств об отсутствии у налогоплательщика счетов в банке и/или при недостаточности денежных средств на них положения НК РФ предоставляют налоговому органу право принять решение о взыскании за счет иного имущества налогоплательщика, минуя стадию вынесения решения о взыскании задолженности за счет денежных средств в банке (Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 06.02.2012 по делу N А32-11093/2010, ФАС Поволжского округа от 03.05.2012 N А65-14884/2011). Однако полагаем, что с учетом вышеуказанной позиции Президиума ВАС РФ применение указанной позиции может повлечь судебные решения не в пользу налоговых органов.

П. Н.Зюков

Юридическая компания "Юново"

24.06.2013