Новое в законодательстве об играх и пари

(Эрделевский А. М.)

(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2007)

Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

НОВОЕ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ ОБ ИГРАХ И ПАРИ

Материал подготовлен с использованием правовых актов

по состоянию на 1 марта 2007 года

А. М. ЭРДЕЛЕВСКИЙ

Эрделевский А. М., профессор МГЮА, д. ю.н.

Как известно, с введением в действие с 1 марта 2006 г. части второй Гражданского кодекса РФ (далее - ГК) отношения, связанные с организацией игр и пари и участием в них, впервые оказались в поле гражданско-правового регулирования на уровне закона. Разделяя позицию законодателей большинства иностранных правовых государств, российский законодатель также в целом неодобрительно относится к играм и пари, что выразилось в отказе в предоставлении судебной защиты требованиям граждан и юридических лиц, связанных с организацией игр и пари и участием в них (ст. 1062 ГК). Очевидно, российский законодатель не считает оправданным имущественный риск в случаях, не связанных с созданием реальных объектов гражданского оборота и обменом такими объектами.

В качестве иллюстрации мотивов отношения законодателя к играм и пари можно привести процитированную в мнении судьи Конституционного Суда РФ Г. А. Гаджиева по поводу Определения Конституционного Суда РФ от 16 декабря 2002 г. N 282-О выдержку из решения Гражданского кассационного департамента Правительствующего Сената N 57 за 1883 год: "По общему понятию о пари, это такое соглашение, которое, имея все внешние признаки договора, вызывается не действительными и серьезными потребностями жизни, а прихотью или страстью и в котором стремление достигнуть известного результата лишь путем риска составляет единственный мотив соглашения. Этим отличительным свойством пари только и можно объяснить, почему французский Гражданский кодекс, относя пари к числу рисковых договоров и признавая за другими рисковыми же договорами право на покровительство закона, требованиям, возникающим из пари, наравне с игрою, отказывает в защите со стороны суда. Здесь выразилось нежелание законодателя покровительствовать сделкам пари вследствие отсутствия серьезности в их содержании и ничтожности интереса, представляемого ими для гражданской жизни общества. Но чтобы подвести какой-либо договор под пари, необходимо, чтобы он обладал именно этими свойствами".

Недавно правовое регулирование отношений, связанных с организацией игр и пари и участием в них, претерпело существенные изменения в связи с принятием Федерального закона от 26 января 2007 г., которым были внесены изменения в ст. 1062 ГК. Эти изменения выразились в дополнении ст. 1062 ГК вторым пунктом, состоящим из двух частей.

В ч. 1 п. 2 ст. 1062 ГК устанавливается, что на требования, связанные с участием в сделках, предусматривающих обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции или от значений, рассчитываемых на основании совокупности указанных показателей, либо от наступления иного обстоятельства, которое предусмотрено законом и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, правила главы 58 ГК не распространяются. Указанные требования подлежат судебной защите, если хотя бы одной из сторон сделки является юридическое лицо, получившее лицензию на осуществление банковских операций или лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, либо хотя бы одной из сторон сделки, заключенной на бирже, является юридическое лицо, получившее лицензию, на основании которой возможно заключение сделок на бирже. Наряду с этим в ч. 2 п. 2 ст. 1062 ГК предусматривается, что требования, связанные с участием граждан в вышеуказанных сделках, подлежат судебной защите только при условии их заключения на бирже.

Появившиеся в ГК новые правила об играх и пари заслуживают внимательного анализа, однако сначала необходимо сказать несколько слов о применяемой в этой области терминологии. Хотя в ГК и иных законах, регулирующих гражданско-правовые отношения, по-прежнему отсутствуют определения игры и пари, определения этих понятий сегодня содержатся в ст. 364 Налогового кодекса РФ (далее - НК). Хотя в этой норме указывается, что в ней приводятся определения понятий, используемых для целей главы 29 НК, не усматривается каких-либо препятствий для использования определений соответствующих понятий и для целей применения гражданского законодательства.

Итак, ст. 364 НК определяет азартную игру как основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками между собой либо с организатором игорного заведения (организатором тотализатора) по правилам, установленным организатором игорного заведения (организатором тотализатора). Это правило корреспондирует правилу п. 1 ст. 1063 ГК, согласно которому отношения между организаторами лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и других основанных на риске игр - Российской Федерацией, субъектами РФ, муниципальными образованиями, лицами, а для лотерей - юридическими лицами, получившими от уполномоченного государственного или муниципального органа право на проведение таких игр в порядке, установленном законом, - и участниками игр основаны на договоре. Таким образом, игру в смысле ст. 1062, 1063 ГК можно определить как основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками между собой либо с организатором игр.

Аналогичным образом, исходя из ст. 364 НК, под пари для целей применения ст. 1062, 1063 ГК следует понимать основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками между собой либо с организатором игр, исход которого зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет. Под исходом соглашения следует понимать судьбу выигрыша, то есть решение вопроса о том, какой из участников соглашения о выигрыше приобретает право на его приобретение (получение) по окончании игры в соответствии с условиями такого соглашения.

Сравнение этих определений позволяет выделить критерии для разграничения понятий "игра" и "пари". Во-первых, первое из указанных понятий шире второго и полностью охватывает его, то есть любое пари является игрой, но не любая игра представляет собой пари. Как результат игры, так и результат пари никогда не известен заранее (именно этим определяется рисковый характер соглашения о выигрыше). Однако если в случае пари его исход зависит от наступления определенного события, то есть явления, не зависящего от действий участников пари, то исход игры в узком смысле слова является результатом действий участников игры.

Аналогичный вывод следовал и из п. 1 Временного положения о лотереях в Российской Федерации, утвержденного утратившим в настоящее время силу Указом Президента РФ от 19 сентября 1995 г. N 955, где под лотереей понималась групповая или массовая игра, в ходе которой организатор лотереи проводит между участниками лотереи - собственниками лотерейных билетов розыгрыш призового фонда лотереи, причем выпадение выигрыша на какой-либо из лотерейных билетов не зависит от воли и действий субъектов лотерейной деятельности, является исключительно делом случая и не может быть никем специально устроено, а тотализатор был определен как игра, в которой участник делает прогноз (заключает пари) на возможный вариант игровой, спортивной или иной социально значимой ситуации, где выигрыш зависит от частичного или полного совпадения прогноза с наступившими реальными, документально подтвержденными фактами.

Таким образом, договор об игре в широком смысле слова (включая пари, лотерею, тотализатор и т. д.) - это основанное на риске соглашение ее участников о получении одним или несколькими из них выигрыша в зависимости от наступления неизвестного заранее результата игры. Игра в узком смысле слова - это совокупность действий ее участников и организаторов. После заключения соглашения об игре в узком смысле слова должны последовать действия участников игры, которыми будет обусловлен наступивший результат (судьба выигрыша). Действия же участников пари исчерпываются заключением соглашения о выигрыше. Судьбу выигрыша определяет наступающее после заключения такого соглашения событие, не зависящее от воли и действий участников пари.

Вернемся к дополнению, внесенному в ст. 1062 ГК, то есть к п. 2 этой статьи. Существо установленного в этом пункте правила состоит в том, что на требования, связанные с участием в сделках, предусматривающих обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции или от значений, рассчитываемых на основании совокупности указанных показателей, либо от наступления иного обстоятельства, которое предусмотрено законом и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, правила главы 58 ГК не распространяются.

Далее в этой же части п. 2 ст. 1062 ГК указывается, что такие требования подлежат судебной защите, если хотя бы одной из сторон сделки является юридическое лицо, получившее лицензию на осуществление банковских операций или лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, либо хотя бы одной из сторон сделки, заключенной на бирже, является юридическое лицо, получившее лицензию, на основании которой возможно заключение сделок на бирже. Наряду с этим в ч. 2 п. 2 ст. 1062 ГК предусматривается, что требования, связанные с участием граждан в вышеуказанных сделках, подлежат судебной защите только при условии их заключения на бирже.

В правилах п. 2 ст. 1062 ГК можно отметить существенные неясности. Прежде всего следует обратить внимание, что в п. 2 ст. 1062 ГК речь идет, скорее всего, о пари, поскольку обязанность уплачивать денежную сумму (то есть выигрыш) поставлена в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, при этом характер таких обстоятельств показывает, что они не являются прямым и непосредственным результатом действий только участников пари, хотя их действия могут оказать косвенное влияние на наступление события, в зависимости от которого определяется результат пари. Какие события прямо упомянуты в ч. 1 п. 2 ст. 1062 ГК? Их можно разбить на две группы.

К первой группе относятся события, представляющие собой изменение показателей, прямо упомянутых в п. 2 ст. 1062 ГК. К таким показателям относятся: 1) цены на товары и ценные бумаги; 2) курс соответствующей валюты; 3) величина процентных ставок; 4) уровень инфляции; 5) показатель, представляющий собой совокупность не менее чем двух из перечисленных выше показателей.

Ко второй группе относятся иные обстоятельства, которые предусмотрены законом и относительно которых неизвестно, наступят они или не наступят. Здесь возникает первая неясность - что означает "предусмотрены законом"? Предусмотрены в каком качестве - в качестве основания для определения результата пари или в качестве чего-то еще? Ответ на этот вопрос весьма важен, поскольку в зависимости от него определяется сфера действия п. 2 ст. 1062 ГК. Буквальный смысл этого пункта состоит в том, что обстоятельства, которыми определяется результат пари, должны быть предусмотрены законом в виде либо самой ст. 1062 ГК, либо иного закона. При таком толковании п. 2 ст. 1062 ГК на соглашение о выигрыше, в котором его судьба ставится в зависимость от прямо не предусмотренного законом обстоятельства, правила этого пункта не распространяются. Напомним, что основное правило п. 2 ст. 1062 ГК состоит в том, что на требования, связанные с участием в сделках, предусматривающих обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от наступления обстоятельства, которое предусмотрено законом и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, правила главы 58 ГК не распространяются. Следовательно, на соглашение о выигрыше, где его судьба поставлена в зависимость от обстоятельства, не предусмотренного в законе, правила главы 58 ГК распространяются.

А что представляют правила главы 58 ГК? Эта глава состоит из двух статей - ст. 1062 и ст. 1063. Поскольку сам п. 2 ст. 1062 ГК нельзя включить в число тех правил главы 58 ГК, которые не распространяются на вышеуказанные требования, то речь может идти лишь о правилах, установленных в п. 1 ст. 1062 ГК и в ст. 1063 ГК. Это специальные правила о форме договора об игре (п. 2 ст. 1063 ГК), его существенных условиях (п. 3 ст. 1063 ГК), порядке и условиях выплаты выигрыша (п. 4 ст. 1063 ГК), последствиях его невыплаты (п. 5 ст. 1063 ГК), а также общее правило п. 1 ст. 1062 ГК о том, что требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией игр и пари или с участием в них, не подлежат судебной защите. Иными словами, требования, о которых идет речь в п. 2 ст. 1062 ГК, судебной защите подлежат, но, как следует из содержания этого пункта, лишь при определенных условиях. В то же время требования, оказывающиеся за пределами сферы действия п. 2 ст. 1062 ГК, в том числе связанные с соглашениями о выигрыше, где его судьба поставлена в зависимость от обстоятельства, не предусмотренного в законе, по общему правилу п. 1 ст. 1062 ГК не подлежат судебной защите.

Кроме того, из п. 2 ст. 1062 ГК следует вывод о позиции законодателя в отношении правовой природы упоминаемых в нем сделок - они представляют собой пари, а связанным с ними требованиям при определенных условиях предоставляется судебная защита. Представляется вполне очевидным, что в период действия ст. 1062 в ее прежней редакции, то есть с 1 марта 1996 г. по 8 февраля 2007 г., подобным требованиям судебная защита не предоставлялась, иначе внесение дополнений в ст. 1062 ГК не создавало бы никакого нового правового эффекта. Отмеченное обстоятельство является основанием для оспаривания судебных решений, удовлетворявших эти требования на протяжении указанного периода (если такие решения выносились).

Для того, чтобы требования, связанные с участием в сделках, о которых идет речь в п. 2 ст. 1062 ГК, подлежали судебной защите, недостаточно наличия в условиях таких сделок признаков, указанных в этой норме. Необходимо также наличие специального субъектного состава указанных сделок либо специального порядка их заключения. Если стороной такой сделки является гражданин, связанные с ней требования подлежат судебной защите лишь при условии заключения ее на бирже, при этом другой стороной сделки должно быть юридическое лицо, имеющее лицензию, на основании которой возможно заключение сделок на бирже. Требования, связанные с упоминаемыми в п. 2 ст. 1062 ГК сделками, обеими сторонами которых являются граждане, не подлежат судебной защите ни при каких условиях.

Если в такой сделке участвуют только юридические лица, то вытекающим из нее требованиям всегда предоставляется защита в случае правомерного заключения указанной сделки на бирже, а в случае заключения ее вне биржи - лишь при условии, если хотя бы у одного юридического лица, являющегося стороной сделки, есть лицензия на осуществление банковских операций (банк или небанковская кредитная организация) или лицензия на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Следует обратить внимание, что в п. 2 ст. 1062 ГК не конкретизируется, на осуществление каких именно банковских операций должно распространяться действие лицензии на осуществление банковских операций и на осуществление какой именно профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг должно распространяться действие лицензии на осуществление такой деятельности, чтобы совершенные вне биржи сделки порождали требования, подлежащие судебной защите.

Согласно ст. 1 Закона РФ "О банках и банковской деятельности" от 2 декабря 1990 г. кредитная организация может осуществлять все (банк) или лишь отдельные (небанковская кредитная организация) банковские операции. К профессиональной деятельности с ценными бумагами, согласно ст. 3 - 9 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг", относятся: брокерская деятельность (брокер), дилерская деятельность (дилер), деятельность по управлению ценными бумагами (управляющий), клиринговая деятельность (клиринговая организация), депозитарная деятельность (депозитарий), деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг (регистратор), деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг (организатор торговли на рынке ценных бумаг).

Далеко не все перечисленные виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг включают в себя совершение сделок с ценными бумагами. Однако в п. 2 ст. 1062 действие вытекающего из этой нормы правила о предоставлении судебной защиты требованиям, связанным с соответствующими внебиржевыми сделками, не ставится в зависимость от вида кредитной организации или от вида разрешенной профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также от предмета соответствующей сделки-пари (изменение цен на товары, цен на ценные бумаги, курса валюты и др.). Отсюда можно сделать вывод о том, что действие п. 2 ст. 1062 ГК в части предоставления судебной защиты требованиям, связанным с внебиржевыми сделками, распространяется на любые предусмотренные законом сделки-пари, участниками которых являются юридические лица, имеющие любую лицензию на осуществление банковских операций или профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, если законодательством не установлен прямой запрет на совершение такими организациями внебиржевых сделок.

Название документа