Индивидуальный предприниматель осуществляет розничную реализацию сувениров (в том числе магнитов с фотографиями) в принадлежащем ему магазине. Магниты с фотографиями он приобретает для перепродажи у изготовителя - физического лица. Вправе ли правообладатель (организация, обладающая исключительным правом на фотографическое произведение, нанесенное на реализуемые предпринимателем сувениры без ее согласия) потребовать от предпринимателя выплаты компенсации за нарушение исключительных прав на фотографическое произведение, притом что предпринимателю не было известно о том, что физическое лицо сувениры изготавливает с нарушением исключительных прав организации?

Ответ: Правообладатель вправе потребовать от предпринимателя выплаты компенсации за нарушение исключительных прав на фотографическое произведение, нанесенное на реализуемые им сувениры без согласия правообладателя, притом что предпринимателю не было известно, что сувениры изготавливаются с нарушением исключительных прав, так как нарушитель может быть привлечен к ответственности за нарушение интеллектуальных прав и при отсутствии его вины.

Обоснование: На основании п. 1 ст. 1259 Гражданского кодекса РФ объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения, в том числе фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии.

Согласно п. 1 ст. 1270 ГК РФ автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со ст. 1229 ГК РФ в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение).

Из пп. 2 п. 2 ст. 1270 ГК РФ следует, что использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности, распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров.

В соответствии со ст. 1301 ГК РФ в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных ГК РФ (ст. ст. 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с п. 3 ст. 1252 ГК РФ требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда;

в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

Согласно пп. 3 п. 1 ст. 1252 ГК РФ защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации осуществляется, в частности, путем предъявления требования о возмещении убытков - к лицу, неправомерно использовавшему результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб.

В соответствии с п. 3 ст. 1250 ГК РФ отсутствие вины нарушителя не освобождает его от обязанности прекратить нарушение интеллектуальных прав, а также не исключает применение в отношении нарушителя мер, направленных на защиту таких прав.

Согласно п. 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 26.03.2009 N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" отсутствие вины нарушителя не освобождает его от обязанности прекратить нарушение интеллектуальных прав, а также не исключает применения в отношении нарушителя мер, направленных на защиту таких прав.

Как следует из Постановления Президиума ВАС РФ от 20.11.2012 N 8953/12 по делу N А40-82533/11-12-680, факт нарушения исключительных прав на фотографическое произведение выражается в том числе в заключении договора розничной купли-продажи товара, в котором спорное произведение опубликовано, что является использованием произведения по смыслу п. п. 1 и 2 ст. 1270 ГК РФ. Деятельность нарушителя является предпринимательской и осуществляется с учетом рисков и возможных негативных последствий, ей присущих. Следовательно, нарушитель может быть привлечен к ответственности за нарушение интеллектуальных прав применительно к п. 3 ст. 1250 и п. 23 совместного Постановления Пленумов N 5/29 и при отсутствии его вины.

Таким образом, исходя из позиции Президиума ВАС РФ правообладатель в рассматриваемом случае вправе потребовать от предпринимателя выплаты компенсации за нарушение исключительных прав на фотографическое произведение.

П. С.Долгополов

Юридическая компания "Юново"

22.05.2013