Организация осуществляет в одном торговом помещении розничную торговлю несколькими группами товаров, на которые установлены разные значения корректирующего коэффициента базовой доходности К2. В решении местного представительного органа, вводящего ЕНВД на территории соответствующего муниципального образования, не установлено, как рассчитывать коэффициент К2, если налогоплательщик реализует несколько ассортиментных групп товаров

Правомерно ли осуществление налоговым органом расчета ЕНВД исходя из максимального значения корректирующего коэффициента базовой доходности К2?

Ответ: Принимая во внимание позицию Минфина России, неправомерно осуществление налоговым органом расчета ЕНВД исходя из максимального значения корректирующего коэффициента базовой доходности К2 при осуществлении налогоплательщиком в одном торговом помещении розничной торговли несколькими группами товаров, на которые установлены разные значения коэффициента К2, если органом местного самоуправления не установлены правила применения коэффициента К2 при смешанной торговле разными группами товаров. Вместе с тем в отдельных судах имеется и противоположная точка зрения.

Обоснование: Согласно п. п. 2, 4, 6 ст. 346.29 Налогового кодекса РФ налоговой базой для исчисления ЕНВД признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности. Базовая доходность корректируется (умножается) на коэффициенты К1 и К2.

Абзацем 6 ст. 346.27 НК РФ для целей гл. 26.3 НК РФ предусмотрено, что под коэффициентом К2 понимается корректирующий коэффициент базовой доходности, учитывающий совокупность особенностей ведения предпринимательской деятельности, в том числе ассортимент товаров (работ, услуг), сезонность, режим работы, величину доходов, особенности места ведения предпринимательской деятельности, площадь информационного поля электронных табло, площадь информационного поля наружной рекламы с любым способом нанесения изображения, площадь информационного поля наружной рекламы с автоматической сменой изображения, количество автобусов любых типов, трамваев, троллейбусов, легковых и грузовых автомобилей, прицепов, полуприцепов и прицепов-роспусков, речных судов, используемых для распространения и (или) размещения рекламы, и иные особенности.

Значения корректирующего коэффициента К2 определяются для всех категорий налогоплательщиков представительными органами муниципальных районов, городских округов, законодательными (представительными) органами государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга на период не менее чем календарный год и могут быть установлены в пределах от 0,005 до 1 включительно. Если нормативный правовой акт представительного органа муниципального района, городского округа, законы городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга о внесении изменений в действующие значения корректирующего коэффициента К2 не приняты до начала следующего календарного года и (или) не вступили в силу в установленном настоящим Кодексом порядке с начала следующего календарного года, то в следующем календарном году продолжают действовать значения корректирующего коэффициента К2, действовавшие в предыдущем календарном году (п. 7 ст. 346.29 НК РФ).

Согласно разъяснениям, изложенным в Письме Минфина России от 14.02.2006 N 03-11-04/3/81, если в розничной торговле осуществляется продажа нескольких групп товаров, по каждой из которых установлены законом субъекта Российской Федерации или нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов значения корректирующего коэффициента К2, то при исчислении налоговой базы по данному налогу организации следует применять коэффициенты по каждой группе товаров. По мнению специалистов финансового ведомства, возможно определение значения корректирующего коэффициента базовой доходности К2, учитывающего такой фактор, как ассортимент реализуемых товаров, при осуществлении розничной торговли исходя из удельного веса розничного товарооборота каждой группы товаров в общем объеме розничного товарооборота.

Согласно Письмам Минфина России от 21.04.2008 N 03-11-04/3/197, от 18.07.2008 N 03-11-04/3/331, если в розничной торговле осуществляется продажа нескольких групп товаров, по каждой из которых установлены значения корректирующего коэффициента К2, при исчислении налоговой базы по данному налогу следует применять значения подкоэффициентов К2 по каждой группе товаров. При этом значения корректирующего коэффициента базовой доходности К2 можно определять исходя из удельного веса розничного товарооборота каждой группы товаров в общем объеме розничного товарооборота.

Вместе с тем в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 07.12.2009 по делу N А79-7103/2009 (Определением ВАС РФ от 12.05.2010 N ВАС-3225/10 отказано в пересмотре дела в порядке надзора) содержится вывод о том, что нормативный акт органа местного самоуправления, не позволяющий налогоплательщику однозначно определить, какое значение коэффициента К2 подлежит применению при исчислении ЕНВД при осуществлении розничной торговли смешанными товарами, в отношении которых установлены различные корректирующие коэффициенты, не содержащий норм, предписывающих, какой из коэффициентов необходимо применять в случае розничной торговли смешанными видами товаров, не соответствует НК РФ, создает неопределенность при исчислении суммы ЕНВД, приводит к нарушению равенства налогообложения и подлежит признанию не действующим в соответствующей части.

При наличии такой неопределенности налогоплательщик производит уплату налога исходя из максимально установленного корректирующего коэффициента К2, имея при этом право на применение в отношении одной из групп товаров более низкого коэффициента К2. В связи с этим при торговле смешанными видами товаров Предприниматель вынуждена уплачивать ЕНВД в большем размере по сравнению с другими налогоплательщиками, осуществляющими розничную торговлю только в пределах группы товаров, в отношении которых предусмотрен более низкий коэффициент К2.

Суд сослался на п. 7 ст. 3 НК РФ, согласно которому все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика.

Также суд отметил, что согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, выраженной в Постановлении от 28.03.2000 N 5-П, по смыслу ст. 57 Конституции РФ во взаимосвязи с ее ст. ст. 1 (ч. 1), 15 (ч. 2 и 3) и 19 (ч. 1 и 2) в Российской Федерации как правовом государстве законы о налогах должны содержать четкие и понятные нормы. Поэтому НК РФ предписывает, что необходимые элементы налогообложения (налоговых обязательств) должны быть сформулированы таким образом, чтобы каждый точно знал, какие налоги, сборы, когда и в каком порядке он обязан платить, а все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика, плательщика сборов.

В Постановлении ФАС Центрального округа от 14.02.2007 N А62-2763/2006 судьи отклонили доводы налогового органа о том, что при осуществлении налогоплательщиком в одном и том же торговом зале комплексной торговли товарами, в отношении которых установлены различные коэффициенты базовой доходности, при исчислении ЕНВД следует применять коэффициент в отношении той группы товаров, по которой установлено его максимальное значение. Суд признал правомерным исчисление налогоплательщиком ЕНВД исходя из наименьшего корректирующего коэффициента К2 в отношении смешанного ассортимента товаров.

Однако в Определении ВАС РФ от 28.02.2011 N ВАС-1398/11 судьи пришли к выводу, что условное разделение торгового зала магазина по видам деятельности (по отделам) с применением различных корректирующих коэффициентов К2 при осуществлении розничной торговли различными видами товаров налоговым законодательством не предусмотрено.

Также в Постановлении ФАС Поволжского округа от 15.01.2013 по делу N А57-3759/2012 отмечено, что при торговле несколькими группами товаров, на которые установлены разные значения корректирующего коэффициента базовой доходности К2, расчет ЕНВД осуществляется по максимальному значению указанного коэффициента. Условное разделение торгового зала магазина по видам деятельности (по отделам) с применением различных корректирующих коэффициентов К2 при осуществлении розничной торговли различными видами товаров налоговым законодательством не предусмотрено, права на одновременное применение двух корректирующих коэффициентов при определении налоговой базы для исчисления ЕНВД налогоплательщик, исходя из положений п. 6 ст. 346.29 НК РФ, не имеет.

Таким образом, принимая во внимание позицию Минфина России, неправомерно осуществление налоговым органом расчета ЕНВД исходя из максимального значения корректирующего коэффициента базовой доходности К2 при осуществлении налогоплательщиком в одном торговом помещении розничной торговли несколькими группами товаров, на которые установлены разные значения коэффициента К2, если органом местного самоуправления не установлены правила применения коэффициента К2 при смешанной торговле разными группами товаров.

Вместе с тем в отдельных судах имеется и противоположная точка зрения.

М. И.Дедусова

ООО "Юридическая компания

"Налоговая помощь"

06.05.2013