Вправе ли правообладатель предъявить требование к торговой организации, продающей журнал, о выплате компенсации за неправомерное использование в журнале фотоизображения?

Ответ: Законодательство предусматривает возможность взыскания компенсации за неправомерное использование фотоизображения. При этом в случае незаконного использования фотоизображения в печатном издании с учетом правовой позиции ВАС РФ ответственность может быть возложена как на продавца, так и на издателя в размере, установленном судом. Кроме того, правообладатель вправе потребовать изъять из продажи номер журнала, в котором неправомерно было размещено фотоизображение.

Обоснование: Фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии, являются объектами авторских прав (п. 1 ст. 1259 Гражданского кодекса РФ). Исключительное право использовать произведение, разрешать или запрещать использовать его другим лицам принадлежит правообладателю. При этом отсутствие запрета не считается разрешением на использование произведения (п. 1 ст. 1229, п. 1 ст. 1270 ГК РФ).

Согласно п. 2 ст. 1270 ГК РФ использованием произведения считается в том числе воспроизведение произведения (изготовление одного и более экземпляра) и распространение произведения путем продажи. Следовательно, как публикация в журнале без разрешения правообладателя фотоизображения, так и продажа этого журнала нарушают права лица, обладающего исключительным правом на это фотоизображение.

Согласно ст. 1301 ГК РФ в случаях нарушения исключительного права на произведение правообладатель может в том числе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда, или в двукратном размере стоимости экземпляров произведения, или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения. При этом п. 3 ст. 1250 ГК РФ предусматривает, что отсутствие вины нарушителя не освобождает его от обязанности прекратить нарушение интеллектуальных прав, а также не исключает применения в отношении нарушителя мер, направленных на защиту таких прав. То есть правообладатель вправе потребовать у торговой организации прекратить распространение журнала, в котором неправомерно размещено фотоизображение.

Согласно п. 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" отсутствие вины нарушителя не освобождает его от обязанности прекратить нарушение интеллектуальных прав, а также не исключает применения в отношении нарушителя мер, направленных на защиту таких прав. Это положение подлежит применению к способам защиты соответствующих прав, не относящимся к мерам ответственности. Ответственность за нарушение интеллектуальных прав (взыскание компенсации, возмещение убытков) наступает применительно к ст. 401 ГК РФ.

В соответствии с п. 3 ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, если иное не предусмотрено законом или договором, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. Поскольку нарушитель не вправе ссылаться на ненадлежащее выполнение обязанностей контрагентом, в данном случае торговая организация несет ответственность независимо от вины издателя журнала.

Однако следует отметить, что при рассмотрении аналогичного спора Президиум ВАС РФ (Постановление Президиума ВАС РФ от 20.11.2012 N 8953/12) пришел к выводу, что торговая организация может быть привлечена к ответственности за нарушение интеллектуальных прав применительно к п. 3 ст. 1250 ГК РФ и п. 23 совместного Постановления Пленумов N N 5/29 и при отсутствии ее вины. При этом необходимо учитывать разъяснения, содержащиеся в п. 43.3 совместного Постановления Пленумов N N 5/29. Так, рассматривая дела о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, суд определяет сумму компенсации в указанных законом пределах по своему усмотрению, но не выше заявленного истцом требования. При этом суд не лишен права взыскать сумму компенсации в меньшем размере по сравнению с заявленным требованием, но не ниже низшего предела, установленного абз. 2 ст. 1301, абз. 2 ст. 1311, пп. 1 п. 4 ст. 1515 или пп. 1 п. 2 ст. 1537 ГК РФ. При определении размера компенсации следует учитывать возможность привлечения к ответственности правообладателем всех известных нарушителей его права.

ВАС РФ вернул дело на новое рассмотрение, указав, что, поскольку известно лицо, выпустившее журнал, его следует привлечь при повторном рассмотрении дела в качестве соответчика (ч. 5 ст. 46 Арбитражного процессуального кодекса РФ), а если правообладатель не согласится на это, назначить продавцу минимальный размер компенсации.

О. Г.Хмелевской

Издательство "Главная книга"

26.04.2013