Орган ФМС России оштрафовал предпринимателя по ч. 1 ст. 18.16 КоАП РФ за то, что у него продавцом на рынке в марте 2013 г. работал временно пребывающий в РФ гражданин Узбекистана. В постановлении о наложении штрафа указано, что предприниматель не соблюдал допустимую долю иностранных работников, используемых в сфере розничной торговли в палатках и на рынках. Можно ли признать штраф незаконным?

Ответ: Индивидуальный предприниматель не вправе в 2013 г. привлекать иностранных работников к работе в розничной торговле в палатках и на рынках. Ответственность за несоблюдение этого правила предусмотрена ч. 1 ст. 18.17 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Постановление о привлечении предпринимателя к ответственности по ч. 1 ст. 18.16 КоАП РФ в данной ситуации незаконно. Для отмены штрафа предпринимателю необходимо обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным постановления по делу об административном правонарушении.

Обоснование: Правительство РФ вправе ежегодно устанавливать допустимую долю иностранных работников, используемых в различных отраслях экономики хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность как на территории одного или нескольких субъектов РФ, так и на всей территории РФ (п. 5 ст. 18.1 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации").

На 2013 г. допустимая доля иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими на территории РФ розничную торговлю в палатках и на рынках (код 52.62 по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности ОК 029-2001 (КДЕС Ред. 1) (утв. Постановлением Госстандарта России от 06.11.2001 N 454-ст)), - 0 процентов общей численности работников. Это означает, что предприниматель не вправе привлекать к работе в розничной торговле в палатках и на рынках иностранных работников (п. 1 Постановления Правительства РФ от 01.12.2012 N 1243 "Об установлении на 2013 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли и в области спорта на территории Российской Федерации").

В рассматриваемой ситуации предприниматель в нарушение требований п. 5 ст. 18.1 Федерального закона N 115-ФЗ, п. 1 Постановления Правительства РФ N 1243 привлек к труду в сфере розничной торговли иностранного работника.

В соответствии с ч. 1 ст. 18.17, примечанием к ст. 18.1 КоАП РФ несоблюдение работодателем или заказчиком работ (услуг) установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства ограничений на осуществление отдельных видов деятельности влечет наложение административного штрафа на предпринимателей от восьмисот тысяч до одного миллиона рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Таким образом, ответственность за допущенное предпринимателем правонарушение установлена ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 03.10.2012 N А40-52851/12-93-527, ФАС Западно-Сибирского округа от 22.11.2011 N А45-6672/2011). Следовательно, постановление о привлечении предпринимателя к ответственности за это нарушение по ч. 1 ст. 18.16 КоАП РФ незаконно и может быть отменено судом из-за отсутствия в действиях предпринимателя состава вмененного ему правонарушения (п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ, п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях").

Обоснованность такого подхода подтверждена Постановлением Верховного Суда РФ от 19.10.2012 N 4-АД12-7, рассматривавшим похожую ситуацию. В нем суд указал, что несоблюдение работодателем или заказчиком работ (услуг) допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли, образует объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ. Также суд отметил, что переквалификация действий с ч. 1 ст. 18.16 на ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ невозможна, поскольку санкция по ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ для индивидуальных предпринимателей является более строгой, чем санкция ч. 1 ст. 18.16 КоАП РФ (п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях").

Для признания постановления по делу об административном правонарушении незаконным предпринимателю необходимо обратиться в арбитражный суд с соответствующим заявлением (ч. 1 ст. 27, ст. 207 Арбитражного процессуального кодекса РФ, ч. 3 ст. 30.1 КоАП РФ, п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 27.01.2003 N 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях").

А. В.Зацепин

Издательство "Главная книга"

25.04.2013