Организацией - участником размещения заказа направлен государственному заказчику, разместившему на официальном сайте документацию о проведении открытого конкурса на выполнение работ по производству фармацевтической продукции, запрос о разъяснении того, какие именно работы по производству должен выполнить подрядчик. Заказчик ответил, что указанные работы могут включать, в частности, работы по обезвреживанию отходов такого производства, предполагающие наличие у подрядчика соответствующей лицензии. Соответствует ли законодательству о размещении заказа такое разъяснение положений документации заказчика, если конкурсная документация изначально не содержала требования о наличии у участников размещения заказа указанной лицензии?

Ответ: Разъяснение заказчиком конкурсной документации, устанавливающее требование к участникам размещения заказа, которого не было изначально в конкурсной документации, размещенной на официальном сайте, следует признать не соответствующим законодательству о размещении заказа.

Обоснование: В соответствии с п. 30 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" деятельность по обезвреживанию и размещению отходов I - IV классов опасности относится к лицензируемым видам деятельности.

Пунктом 1 Положения о лицензировании деятельности по обезвреживанию и размещению отходов I - IV классов опасности, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 28.03.2012 N 255, определяется порядок лицензирования деятельности по обезвреживанию и размещению отходов I - IV классов опасности, включенных в федеральный классификационный каталог отходов, осуществляемой юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.

Федеральный классификационный каталог отходов, утвержденный Приказом МПР России от 02.12.2002 N 786, включает раздел "Отходы фармацевтической продукции и гигиенических средств", который, в свою очередь, включает подраздел "Отходы фармацевтической продукции, ее производства и приготовления".

В силу п. 10 ч. 4 ст. 22 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) конкурсная документация должна содержать требования к участникам размещения заказа, установленные в соответствии со ст. 11 Закона N 94-ФЗ.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 11 Закона N 94-ФЗ при размещении заказа путем проведения торгов устанавливаются обязательные требования к участникам размещения заказа, в том числе соответствие участников размещения заказа требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.

Требования, указанные в ч. 1 - 3 ст. 11 Закона N 94-ФЗ, предъявляются ко всем участникам размещения заказа (ч. 5 ст. 11 Закона N 94-ФЗ).

На основании ч. 1 ст. 24 Закона N 94-ФЗ любой участник размещения заказа вправе направить в письменной форме заказчику, уполномоченному органу запрос о разъяснении положений конкурсной документации. В течение двух рабочих дней со дня поступления указанного запроса заказчик, уполномоченный орган обязаны направить в письменной форме или в форме электронного документа разъяснения положений конкурсной документации, если указанный запрос поступил к заказчику, в уполномоченный орган не позднее чем за пять дней до дня окончания подачи заявок на участие в конкурсе.

В течение одного дня со дня направления разъяснения положений конкурсной документации по запросу участника размещения заказа такое разъяснение должно быть размещено заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией на официальном сайте с указанием предмета запроса, но без указания участника размещения заказа, от которого поступил запрос. Разъяснение положений конкурсной документации не должно изменять ее суть (ч. 2 ст. 24 Закона N 94-ФЗ).

При этом по условиям рассматриваемой в вопросе ситуации разъяснение заказчика фактически устанавливает новое требование к участникам размещения заказа, которого не было изначально в конкурсной документации, размещенной на официальном сайте, то есть разъяснение, данное заказчиком, изменяет содержание конкурсной документации, что исходя из императивного запрета ч. 2 ст. 24 Закона N 94-ФЗ недопустимо.

Согласно ч. 3 ст. 24 Закона N 94-ФЗ заказчик, уполномоченный орган по собственной инициативе или в соответствии с запросом участника размещения заказа вправе принять решение о внесении изменений в конкурсную документацию не позднее чем за пять дней до даты окончания подачи заявок на участие в конкурсе. Изменение предмета конкурса не допускается. В течение одного дня со дня принятия решения о внесении изменений в конкурсную документацию такие изменения размещаются заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией в порядке, установленном для размещения извещения о проведении открытого конкурса, и в течение двух рабочих дней направляются заказными письмами или в форме электронных документов всем участникам размещения заказа, которым была представлена конкурсная документация. При этом срок подачи заявок на участие в конкурсе должен быть продлен так, чтобы со дня размещения на официальном сайте внесенных изменений в конкурсную документацию до даты окончания подачи заявок на участие в конкурсе такой срок составлял не менее чем двадцать дней.

Поэтому в случае, если требование является необходимым и обязательным (как в рассматриваемой ситуации), заказчику следует установить данное требование в конкурсной документации посредством вышеизложенной процедуры внесения изменений.

Ю. М.Лермонтов

Советник государственной

гражданской службы РФ

3 класса

24.04.2013