Единственный учредитель ООО одновременно выступает в качестве генерального директора ООО. Необходимо ли в подобном случае заключение трудового договора между организацией и генеральным директором для возникновения трудовых правоотношений? Обязан ли генеральный директор издавать приказ о приеме себя на работу в должности генерального директора и расписываться в нем в подтверждение ознакомления с приказом?

Ответ: По нашему мнению, для возникновения трудовых правоотношений в рассматриваемом случае нужно заключить трудовой договор между ООО и генеральным директором, однако это является правом, а не обязанностью ООО. Приказ о приеме на работу может быть издан как по унифицированной форме N Т-1, так и в другой, произвольной форме. По мнению Роструда, прием на работу в подобном случае должен оформляться приказом о вступлении в должность, который издает сам директор на основании заключенного трудового договора, наличие которого является надлежащим исполнением обязанности, установленной ч. 2 ст. 68 Трудового кодекса РФ. Однако в целях подтверждения исполнения обязанности, установленной указанной нормой, и во избежание возможных претензий со стороны контролирующих органов полагаем необходимым проставление в приказе (по любой форме) отметки "Ознакомлен" и соответствующей подписи.

Обоснование: В соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ.

Отмечаем, что исключений из указанной нормы для рассматриваемой ситуации трудовое законодательство не предусматривает.

Однако в правоприменительной практике высказывается и иное мнение.

К примеру, из Письма Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 N 22-2-3199 следует, что единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа - директора, генерального директора, президента и т. д. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового.

Аналогичную точку зрения высказывает и Роструд: случаи, когда единственный учредитель юридического лица является к тому же его руководителем (например, генеральным директором), нередки. Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор заключается между работником и работодателем. В этой ситуации по отношению к генеральному директору отсутствует его работодатель. Таким образом, в указанном случае трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается (Письмо от 28.12.2006 N 2262-6-1).

Также необходимо учитывать следующее.

Из Справки Кемеровского областного суда от 13.08.2009 N 01-26/716 "Справка о практике рассмотрения судами Кемеровской области гражданских дел в первом полугодии 2009 г. по кассационным и надзорным данным" следует: исходя из содержания норм ст. ст. 11, 273 ТК РФ лицо, назначенное на должность директора общества, является его работником, а отношения между обществом и директором как работником регулируются нормами трудового права. ТК РФ не содержит норм, запрещающих применение общих положений ТК РФ к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и работодателя в одном лице.

Аналогичное мнение высказывается в Письме ФСС РФ от 21.12.2009 N 02-09/07-2598П.

По нашему мнению, учитывая положения ст. 16 ТК РФ, для возникновения трудовых правоотношений в рассматриваемом случае нужно заключить трудовой договор между ООО и генеральным директором. Однако, учитывая вышеуказанные разъяснения, это является правом, а не обязанностью ООО.

На основании ч. 2 ст. 68 ТК РФ прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Приказ (распоряжение) работодателя о приеме на работу объявляется работнику под роспись в трехдневный срок со дня фактического начала работы (см. также п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").

В соответствии со ст. 20 ТК РФ сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель.

Работник - физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем.

Работодатель - физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником.

Права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются: физическим лицом, являющимся работодателем; органами управления юридического лица (организации) или уполномоченными ими лицами в порядке, установленном ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами.

Согласно ст. 273 ТК РФ руководитель организации - это физическое лицо, которое в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.

В соответствии с п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" генеральный директор является единоличным исполнительным органом общества.

Также отметим, что на основании ст. 273 ТК РФ положения гл. 43 ТК РФ не распространяются на руководителей организаций, являющихся единственными участниками (учредителями), членами организации, собственниками ее имущества.

Однако трудовым законодательством исполнение обязанности ознакомления с приказом о приеме на работу не ставится в зависимость от того, какое именно лицо принимается на работу. Следовательно, тот факт, что генеральный директор и единственный учредитель в данном случае выступает в качестве работодателя и работника, не влияет на обязанность ознакомления с приказом о приеме на работу.

Унифицированная форма N Т-1 "Приказ (распоряжение) о приеме работника на работу" утверждена Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1 "Об утверждении Унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты". Однако отметим, что с 1 января 2013 г. формы первичных учетных документов, содержащиеся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, не являются обязательными к применению (Информация Минфина России N ПЗ-10/2012 "О вступлении в силу с 1 января 2013 г. Федерального закона от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете"). Следовательно, приказ о приеме на работу может быть издан как по унифицированной форме N Т-1, так и в другой, произвольной форме.

Отметим, что, по мнению Роструда, прием на работу в подобном случае должен оформляться приказом о вступлении в должность, который издает сам директор на основании заключенного трудового договора (Письмо Роструда от 19.12.2007 N 5205-6-0).

Следовательно, в связи с тем что форма приказа N Т-1 не является обязательной, а Рострудом для подобных случаев рекомендовано оформление приказа о вступлении в должность, его издание является надлежащим исполнением положений ч. 2 ст. 68 ТК РФ. Однако полагаем, что во избежание возможных претензий со стороны контролирующих органов генеральному директору надлежит проставить в приказе отметку "Ознакомлен" и подпись.

П. С.Долгополов

Юридическая компания "Юново"

24.04.2013