Трудовым договором с руководителем общества с ограниченной ответственностью запрещена работа по совместительству. Работодателю стало известно, что руководитель общества работает по совместительству. Какие последствия возможны для руководителя общества? Может ли нарушение запрета на работу по совместительству быть дополнительным основанием для увольнения руководителя?

Ответ: За работу по совместительству у другого работодателя руководитель общества с ограниченной ответственностью может быть привлечен к дисциплинарной ответственности с назначением дисциплинарного взыскания в виде замечания или выговора. После привлечения к дисциплинарной ответственности работодатель вправе уволить руководителя общества по п. 2 ст. 278 Трудового кодекса РФ без выплаты выходного пособия, поскольку увольнение будет вызвано виновными действиями работника.

Руководитель может быть уволен по основанию, предусмотренному п. 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, но в этом случае есть риск, что суд не признает нарушение трудовых обязанностей грубым.

Нарушение запрета на работу по совместительству может быть дополнительным основанием для увольнения руководителя в соответствии с п. 3 ст. 278 ТК РФ, если в трудовом договоре с руководителем будет указано, что нарушение запрета на работу по совместительству является основанием увольнения руководителя общества.

Обоснование: Согласно ч. 1 ст. 276 ТК РФ руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа).

Таким образом, содержащийся в трудовом договоре запрет руководителю общества с ограниченной ответственностью работать по совместительству правомерен, если речь идет о работе у другого работодателя.

Работа по совместительству у того же самого работодателя руководителю общества не может быть запрещена.

Работа руководителя общества с ограниченной ответственностью у другого работодателя по совместительству является дисциплинарным проступком, то есть неисполнением или ненадлежащим исполнением работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей (ч. 1 ст. 192 ТК РФ).

За совершение дисциплинарного проступка работодатель вправе привлечь работника к дисциплинарной ответственности и применить дисциплинарные взыскания в виде замечания, выговора или увольнения по соответствующим основаниям.

Согласно ч. 1 ст. 22 ТК РФ работодатель имеет право расторгать трудовые договоры с работниками в порядке и на условиях, которые установлены ТК РФ, иными федеральными законами, и привлекать работников к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном ТК РФ, иными федеральными законами.

Работодатель реализует право расторгать трудовые договоры с работниками и привлекать их к дисциплинарной ответственности свободно по своему усмотрению, если это не противоречит ТК РФ и иным федеральным законам.

В рассматриваемой ситуации возможно несколько вариантов действий работодателя.

Во-первых, работодатель вправе привлечь руководителя общества к дисциплинарной ответственности в виде замечания или выговора.

В дальнейшем, если руководитель общества продолжит работу по совместительству у другого работодателя несмотря на привлечение к дисциплинарной ответственности, работодатель вправе уволить работника по основанию, предусмотренному п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание.

Согласно абз. 2 п. 33 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" применение к работнику нового дисциплинарного взыскания, в том числе и увольнение по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, допустимо также, если неисполнение или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей продолжалось несмотря на наложение дисциплинарного взыскания.

Во-вторых, работодатель вправе уволить директора общества по основанию, предусмотренному п. 2 ст. 278 ТК РФ, в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора.

Работодатель вправе прекратить трудовой договор с директором общества по основанию, предусмотренному п. 2 ст. 278 ТК РФ, в любой момент по своему усмотрению без соблюдения процедуры привлечения к дисциплинарной ответственности.

Согласно ст. 279 ТК РФ в случае прекращения трудового договора с руководителем организации в соответствии с п. 2 ст. 278 ТК РФ при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка.

Как видно из ст. 279 ТК РФ, работодатель не обязан выплачивать компенсацию в случае увольнения при наличии виновных действий руководителя.

При возникновении спора в суде на работодателя будет возложена обязанность доказать наличие виновных действий руководителя общества.

Подобный вывод подтверждается Апелляционным определением Московского городского суда от 16.01.2013 по делу N 11-259, где указано, что если увольнение произведено в связи с виновным неисполнением руководителем организации своих обязанностей, то работодатель обязан указать конкретную причину увольнения и при разрешении спора в суде представить доказательства, подтверждающие, что досрочное расторжение трудового договора было вызвано виновными действиями руководителя.

Представляется, что в целях доказывания совершения работником виновных действий работодателю следует собрать доказательства работы руководителем общества по совместительству у другого работодателя при отсутствии разрешения и привлечь руководителя к дисциплинарной ответственности.

В-третьих, может быть поставлен вопрос об увольнении руководителя общества по основанию, предусмотренному п. 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ за однократное грубое нарушение руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями своих трудовых обязанностей.

Однако в силу п. 49 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" вопрос о том, являлось ли допущенное нарушение грубым, решается судом с учетом конкретных обстоятельств каждого дела. При этом обязанность доказать, что такое нарушение в действительности имело место и носило грубый характер, лежит на работодателе. В качестве грубого нарушения трудовых обязанностей руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями следует, в частности, расценивать неисполнение возложенных на этих лиц трудовым договором обязанностей, которое могло повлечь причинение вреда здоровью работников либо причинение имущественного ущерба организации.

Таким образом, имеется риск, что суд с учетом конкретных обстоятельств дела не признает, что работа руководителем общества у другого работодателя по совместительству является грубым нарушением трудовых обязанностей.

По этой причине, если работодатель желает уволить руководителя общества, может быть рекомендовано увольнять по п. 2 ст. 278 ТК РФ, а до момента увольнения привлечь к дисциплинарной ответственности за работу по совместительству у другого работодателя для того, чтобы не выплачивать выходное пособие.

В-четвертых, согласно п. 3 ст. 278 ТК РФ в трудовом договоре с руководителем общества с ограниченной ответственностью могут быть предусмотрены иные основания, по которым работодатель может прекратить трудовой договор.

В связи с вышеуказанным в трудовом договоре с руководителем может содержаться условие о том, что работодатель вправе расторгнуть трудовой договор с руководителем в случае работы руководителем по совместительству у другого работодателя.

При наличии такого условия в трудовом договоре руководитель общества может быть уволен по основанию, предусмотренному трудовым договором.

А. Н.Губин

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

16.04.2013