При проведении камеральной проверки был привлечен специалист

При дальнейшем судебном разбирательстве по данному делу является ли заключение специалиста надлежащим доказательством в том случае, если у налогового органа отсутствуют доказательства заключения договора со специалистом?

Ответ: Исходя из судебной практики заключение специалиста при отсутствии у налогового органа доказательств заключения со специалистом соответствующего договора не может являться надлежащим доказательством.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 88 Налогового кодекса РФ камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения налогового органа на основе налоговых деклараций (расчетов) и документов, представленных налогоплательщиком, а также других документов о деятельности налогоплательщика, имеющихся у налогового органа.

При этом пп. 11 п. 1 ст. 31 НК РФ предусмотрено, что налоговые органы вправе привлекать для проведения налогового контроля специалистов, экспертов и переводчиков.

А из содержания п. 1 ст. 82 НК РФ следует, что налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением налогоплательщиками, налоговыми агентами и плательщиками сборов законодательства о налогах и сборах в порядке, установленном НК РФ.

Налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, налоговых агентов и плательщиков сбора, проверки данных учета и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода (прибыли), а также в других формах, предусмотренных НК РФ.

Согласно ст. 68 Арбитражного процессуального кодекса РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Пунктом 1 ст. 96 НК РФ предусмотрено, что в необходимых случаях для участия в проведении конкретных действий по осуществлению налогового контроля, в том числе при проведении выездных налоговых проверок, на договорной основе может быть привлечен специалист, обладающий специальными знаниями и навыками, не заинтересованный в исходе дела.

Таким образом, налоговый орган при проведении налоговой проверки, в том числе и камеральной, вправе привлекать специалистов.

При этом п. 2 ст. 96 НК РФ установлено, что привлечение лица в качестве специалиста осуществляется на договорной основе.

ФАС Поволжского округа в Постановлении от 08.05.2007 по делу N А72-3318/06-6/217 отметил, что в материалах выездной проверки в нарушение ст. 96 НК РФ отсутствует договор о предоставлении услуг специалистом.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 10.09.2010 по делу N А65-4976/2010 также сделал вывод, что привлечение указанных лиц в качестве специалистов в порядке, установленном ст. 96 НК РФ, налоговым органом не производилось, поэтому их показания как специалистов рассматриваться не могут.

Следовательно, наличие договора между налоговым органом и специалистом является обязательным условием и указанный договор должен находиться в материалах налоговой проверки.

В Постановлении ФАС Уральского округа от 30.06.2011 N Ф09-3562/11 не был подтвержден факт соблюдения условий, предусмотренных п. 2 ст. 96 НК РФ, поскольку не имеется доказательств заключения договора в целях проведения почерковедческого исследования.

Таким образом, из изложенного можно сделать вывод, что налоговый орган обязан доказать факт привлечения специалиста на договорной основе и в отсутствие у налогового органа соответствующих доказательств заключение специалиста не может являться надлежащим доказательством.

Е. А.Башарин

Юридическая компания "Юново"

11.04.2013