Организация-нерезидент является участником долевого строительства. Приводит ли деятельность по переуступке прав требования по договору долевого участия к образованию постоянного представительства в РФ для целей исчисления налога на прибыль?

Ответ: Единичный факт переуступки организацией-нерезидентом прав требования по договору долевого участия в строительстве не имеет регулярного характера и, следовательно, не позволяет квалифицировать деятельность организации-нерезидента как осуществляемую через постоянное представительство в РФ в целях исчисления налога на прибыль.

Обоснование: Отношения, связанные с привлечением денежных средств юридических лиц для долевого строительства объектов недвижимости и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства, регулируются положениями Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 214-ФЗ).

В соответствии со ст. 11 Закона N 214-ФЗ уступка участником долевого строительства прав требований по договору допускается:

- только после уплаты участником долевого строительства цены договора или одновременно с переводом долга на нового участника долевого строительства в порядке, установленном Гражданским кодексом РФ;

- с момента государственной регистрации договора до момента подписания сторонами передаточного акта или иного документа о передаче объекта долевого строительства.

Уступка права требования по договору участия в долевом строительстве подлежит государственной регистрации (основание: п. 2 ст. 389 ГК РФ, ст. 17 Закона N 214-ФЗ).

Общий порядок перехода прав кредитора к другому лицу определен положениями гл. 24 ГК РФ, п. 1 ст. 382 которой предусмотрено, что право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

По мнению Минфина России, выраженному в Письме от 04.02.2013 N 03-03-06/1/2238, на основании пп. 2.1 п. 1 ст. 268 Налогового кодекса РФ уступка права требования долга признается реализацией имущественного права, в связи с чем выручка от продажи права требования долга, в соответствии со ст. 249 НК РФ, признается доходом от реализации. Данный вывод подтверждается имеющейся судебно-арбитражной практикой (Постановления Президиума ВАС РФ от 15.02.2011 N 13295/10, ФАС Поволжского округа от 11.12.2012 N А65-3860/2012, ФАС Уральского округа от 13.12.2011 N Ф09-8312/11, ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.06.2011 N А58-1756/10).

На основании ст. 246 НК РФ налогоплательщиками налога на прибыль в Российской Федерации признаются иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в Российской Федерации.

Наличие постоянного представительства иностранной организации для целей налогообложения в Российской Федерации определяется исходя из положений ст. 306 НК РФ, п. 2 которой предусмотрено, что под постоянным представительством иностранной организации в Российской Федерации для целей гл. 25 НК РФ понимается филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этой организации, через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации, связанную с:

- пользованием недрами и (или) использованием других природных ресурсов;

- проведением предусмотренных контрактами работ по строительству, установке, монтажу, сборке, наладке, обслуживанию и эксплуатации оборудования;

- продажей товаров с расположенных на территории Российской Федерации и принадлежащих этой организации или арендуемых ею складов;

- осуществлением иных работ, оказанием услуг, ведением иной деятельности, за исключением предусмотренной п. 4 ст. 306 НК РФ.

С учетом изложенного одним из критериев для квалификации деятельности иностранной организации в Российской Федерации как осуществляемой через постоянное представительство является регулярность ее осуществления. При этом единичные факты совершения каких-либо хозяйственных операций в Российской Федерации не рассматриваются как регулярная деятельность (основание: Письмо Минфина России от 01.10.2008 N 03-08-05).

Таким образом, единичный факт переуступки организацией-нерезидентом прав требования по договору долевого участия в строительстве не будет рассматриваться как приводящий к образованию постоянного представительства такой организации для целей налогообложения в Российской Федерации.

Кроме того, с учетом положений п. 2 ст. 309 НК РФ доходы, полученные иностранной организацией от продажи имущественных прав на территории Российской Федерации, не приводящие к образованию постоянного представительства такой иностранной организации для целей налогообложения в России в соответствии со ст. 306 НК РФ, не будут облагаться налогом на прибыль и у источника выплаты в Российской Федерации.

Е. Н.Соколова

Советник государственной

гражданской службы РФ

2 класса

26.06.2014