Организация принимает на работу по трудовому договору гражданина Таджикистана с разрешением на работу, которое было оформлено на предыдущего работодателя. Срок разрешения на работу не истек. Обязана ли организация проверять, является ли разрешение на работу действительным? Какая ответственность существует, если организация не проверит разрешение?

Ответ: Несмотря на то что в соответствии с действующим законодательством организация не обязана проверять, является ли разрешение на работу по трудовому договору гражданина Таджикистана, оформленное у предыдущего работодателя и срок которого не истек, действительным, ей следует проявить должную осмотрительность и проверить разрешение на работу, используя соответствующий сервис ФМС России. В противном случае организацию могут привлечь к административной ответственности по ч. 1 ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Учитывая сложившуюся судебную практику, исход судебного разбирательства может быть не в пользу организации.

Обоснование: В соответствии с пп. 2 п. 1.1 ст. 13.1 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ) разрешение на работу выдается иностранному гражданину на срок действия заключенного иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), но не более чем на один год со дня въезда иностранного гражданина в Российскую Федерацию, за исключением случаев, предусмотренных ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ. Согласно п. 7.5 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин в течение пятнадцати рабочих дней со дня досрочного расторжения с ним трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), являвшихся основанием для выдачи данному иностранному гражданину разрешения на работу или для продления срока действия такого разрешения, вправе заключить новый трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) либо обязан выехать из Российской Федерации в случае истечения срока временного пребывания, установленного абз. 2 п. 1 ст. 5 Закона N 115-ФЗ. При этом в случае заключения иностранным гражданином в течение срока действия разрешения на работу нового трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) данный иностранный гражданин в течение семи рабочих дней обязан обратиться в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции для внесения изменений в сведения, содержащиеся в разрешении на работу (п. 7.6 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ). В соответствии с п. 9.4 ст. 18 Закона N 115-ФЗ информация об аннулированных разрешениях на работу, а также о разрешениях на работу, срок действия которых истек, размещается в информационных системах общего пользования в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции, не позднее трех рабочих дней со дня принятия решения об аннулировании разрешения на работу либо истечения срока действия разрешения на работу. В настоящее время такой Порядок утвержден Приказом ФМС России от 11.06.2010 N 138 "Об утверждении Порядка размещения в информационных системах общего пользования информации об аннулированных разрешениях на работу, об аннулированных патентах, а также о разрешениях на работу, срок действия которых истек". Законом N 115-ФЗ не установлена обязанность организации, привлекающей к трудовой деятельности иностранных граждан, проверять действительность разрешения на работу.

Частью 1 ст. 18.15 КоАП РФ административная ответственность установлена за привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина при отсутствии у этого иностранного гражданина разрешения на работу: это штраф на должностное лицо - от двадцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридическое лицо - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток. Под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина. Таким образом, вышеуказанная ответственность установлена именно за допуск иностранного гражданина к работе без разрешения на работу. При этом норма Закона N 115-ФЗ прямо указывает на возможность заключения в течение срока действия разрешения на работу нового трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг). Следовательно, если у гражданина Таджикистана есть действующее разрешение на работу (пусть и выданное на предыдущего работодателя), то организация может принять его на работу, если не пропущен срок, установленный п. 7.5 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ.

Однако имеющаяся в настоящее время судебная практика не в пользу организаций (это и решения судов общей юрисдикции, и арбитражных судов) указывает на то, что при приеме на работу иностранного гражданина организации следует проверить разрешение на работу на его действительность (см., например, Решения Ленинградского областного суда от 26.06.2012 N 7-320/2012, от 26.06.2012 N 7-315/2012). В Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 26.09.2012 N А13-14/2012 сделан вывод о том, что вина организации заключается в том, что она не проявила той степени заботливости и осмотрительности, которая от нее требовалась при организации привлечения (использования) иностранной рабочей силы, и не приняла все зависящие меры по соблюдению правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность на основании ч. 1 ст. 18.15. Общество имело возможность проверить действительность полученных им для иностранных граждан разрешений на работу. С августа 2010 г. на официальном сайте ФМС России (http://services. fms. gov. ru) введен в действие бесплатный сервис on-line проверки выданных иностранным гражданам разрешений на работу. Информация, предоставляемая по запросу на данном сайте, носит справочный характер, однако может послужить основанием для получения официальной информации в территориальном подразделении ФМС России.

Лишь ФАС Московского округа указал представителям ФМС России, что законодательная обязанность коммерческой организации, привлекающей к трудовой деятельности иностранных граждан, проверять действительность представленного разрешения не установлена. Такими полномочиями в силу закона наделены органы исполнительной власти в сфере миграции. И, оценив в совокупности представленные в дело доказательства, суды двух инстанций пришли к выводу об отсутствии в действиях общества состава вменяемого административного правонарушения (по ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ) и вины в его совершении (Постановление ФАС Московского округа от 20.02.2012 N А40-70422/11-119-585).

По нашему мнению, несмотря на то что в соответствии с действующим законодательством организация не обязана проверять, является ли разрешение на работу действительным, ей следует проявить должную осмотрительность и проверить разрешение на работу, используя соответствующий сервис ФМС России. В противном случае организацию могут привлечь к административной ответственности по ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ. Учитывая сложившуюся судебную практику, исход судебного разбирательства может быть не в пользу организации.

М. М.Яковлева

ООО "М-СТАЙЛ"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

06.03.2013