Возможно ли применение организацией-инвестором налогового вычета по НДС в отношении произведенных затрат на строительство объектов производственного назначения при отсутствии у организации-застройщика разрешения на строительство до передачи на баланс инвестора результатов строительных работ и возникновения права собственности на объект строительства в доле, определенной договором о совместной деятельности?

Ответ: По нашему мнению, организация-инвестор вправе применить налоговый вычет по НДС в отношении произведенных затрат на строительство объектов производственного назначения при отсутствии у организации-застройщика разрешения на строительство, до передачи на баланс инвестора результатов строительных работ и возникновения права собственности на объект строительства в доле, определенной договором о совместной деятельности, поскольку законодательство о налогах и сборах не ставит в зависимость право на получение налогового вычета по налогу на добавленную стоимость от данных условий.

Обоснование: В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Согласно п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные ст. 171 НК РФ налоговые вычеты.

В силу п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации.

На основании п. 6 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (застройщиками или техническими заказчиками) при проведении ими капитального строительства (ликвидации основных средств), сборке (разборке), монтаже (демонтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства.

В соответствии с п. 1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных п. п. 3, 6 - 8 ст. 171 НК РФ.

Согласно ст. 174.1 НК РФ при совершении операций в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности), договором инвестиционного товарищества, концессионным соглашением или договором доверительного управления имуществом на участника товарищества, концессионера или доверительного управляющего возлагаются обязанности налогоплательщика, установленные гл. 21 НК РФ.

На основании п. 3 ст. 174.1 НК РФ налоговый вычет по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, и по имущественным правам, приобретаемым для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), признаваемых объектом налогообложения в соответствии с гл. 21 НК РФ, в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности), договором инвестиционного товарищества, концессионным соглашением или договором доверительного управления имуществом предоставляется только участнику товарищества, концессионеру либо доверительному управляющему при наличии счетов-фактур, выставленных продавцами этим лицам, в порядке, установленном гл. 21 НК РФ.

При осуществлении участником товарищества, ведущим общий учет операций в целях налогообложения, концессионером или доверительным управляющим иной деятельности право на вычет сумм налога возникает при наличии раздельного учета товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав, используемых при осуществлении операций в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности), договором инвестиционного товарищества, концессионным соглашением или договором доверительного управления имуществом и используемых им при осуществлении иной деятельности.

В силу п. 1 ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном гл. 21 НК РФ.

Таким образом, из приведенных норм НК РФ следует, что возможность применения организацией-инвестором налогового вычета по НДС в отношении произведенных затрат на строительство не зависит от наличия у организации-застройщика разрешения на строительство, от передачи на баланс инвестора результатов строительных работ и возникновения права собственности на объект строительства в доле, определенной договором о совместной деятельности.

ФАС Уральского округа в Постановлении от 09.07.2009 N Ф09-9514/08-С3 по делу N А60-31231/2008-С6 (Определением ВАС РФ от 18.11.2009 N ВАС-14343/09 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора данного Постановления) при разрешении спора по аналогичному вопросу сделал вывод, что доводы инспекции о необоснованности применения налоговых вычетов в связи с отсутствием разрешения на строительство и до передачи на баланс налогоплательщика результатов строительных работ правомерно отклонены судами, поскольку налоговое законодательство не ставит в зависимость право на получение налогового вычета по налогу на добавленную стоимость от каких-либо иных условий, кроме прямо предусмотренных НК РФ. Суд указал, что возможность применения налогового вычета не поставлена в зависимость от наличия факта реального существования на момент его применения разрешения на строительство, принятия объекта основного средства на учет инвестора.

Аналогичные выводы содержат Постановления ФАС Северо-Западного округа от 10.11.2011 по делу N А56-73093/2010, ФАС Западно-Сибирского округа от 08.07.2010 по делу N А45-26451/2009, ФАС Московского округа от 07.12.2011 по делу N А40-17446/11-115-58, от 16.06.2011 N КА-А40/5828-11 по делу N А40-100754/10-4-499, от 09.06.2009 N КА-А41/5146-09 по делу N А41-19265/08, ФАС Уральского округа от 17.02.2009 N Ф09-480/09-С2 по делу N А60-14246/2008-С10.

Таким образом, считаем, что организация-инвестор вправе применить налоговый вычет по НДС в отношении произведенных затрат на строительство при отсутствии у организации-застройщика разрешения на строительство, до передачи на баланс инвестора результатов строительных работ и возникновения права собственности на объект строительства в доле, определенной договором о совместной деятельности, при условии выполнения организацией-инвестором всех требований, прямо предусмотренных гл. 21 НК РФ, необходимых для применения вычета по НДС в отношении произведенных затрат на строительство.

Однако организации-инвестору следует учитывать, что согласно пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ услуги застройщика, оказываемые на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (за исключением услуг застройщика, оказываемых при строительстве объектов производственного назначения), от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождены.

П. Н.Зюков

Юридическая компания "Юново"

25.02.2013