Правовая природа договора условного депонирования (эскроу)

ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ДОГОВОРА УСЛОВНОГО ДЕПОНИРОВАНИЯ (ЭСКРОУ) <*>

В. В. БАТИН

Батин Валерий Викторович, аспирант кафедры гражданского права и процесса Московского государственного областного социально-гуманитарного института.

В статье рассматриваются условия договора условного депонирования (эскроу).

Ключевые слова: эскроу, эскроу-агент, счет эскроу, счет условного депонирования, условно-депозитарный счет.

The article considers the conditions of escrow contract.

Key words: escrow, escrow agent, escrow account, escrow account, conditionally-depository account.

Предметом обозрения данной статьи является глава 47.1 проекта Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) "Условное депонирование (эскроу)", в которой ст. ст. 926.1 - 926.8 содержат основные положения, посвященные данному договорному обязательству. Мы же постараемся остановиться на понятии и сущности договора условного депонирования (эскроу), дабы поставить данное обязательство на определенное место в системе отдельных видов обязательств гражданского законодательства. Формально условное депонирование (эскроу) имеет общие черты с главой 47 "Хранение" ГК РФ; это как минимум проявляется в структурно-логическом построении будущего ГК, однако, если подробнее подойти к эскроу, проявляются черты, позволяющие с большей уверенностью сказать, что это относительно самостоятельное обязательство, которое является абсолютной новеллой гражданского законодательства Российской Федерации <1>. -------------------------------- <1> См.: Концепция развития гражданского законодательства, одобренная 7 октября 2009 г. Советом по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства при Президенте Российской Федерации, и проект Концепции развития гражданского законодательства о вещном праве, рекомендованный Президиумом Совета при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства к опубликованию в целях обсуждения 18 марта 2009 г. (см.: Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации / Вступ. ст. А. Л. Маковского. М., 2009; Вестник ВАС РФ. 2009. N 4. С. 104 - 185).

В рыночном хозяйстве договор становится одним из основных способов регулирования экономических взаимосвязей, так как их участники по своему усмотрению определяют направления и порядок использования принадлежащего им имущества. Условия договоров в большинстве случаев формируются самими сторонами и отражают баланс их частных интересов, учитывающий конкретную экономическую ситуацию. Таким образом, с помощью договоров экономические отношения подвергаются саморегулированию их участников - наиболее эффективному способу организации хозяйственной деятельности. Реализация сторонами договора их собственных, частных интересов (а не навязанных им "сверху" публичных, государственных интересов, как это во многих случаях имело место в прежнем правопорядке) становится основным стимулом его надлежащего исполнения и достижения при этом необходимых экономических результатов. Гражданско-правовой договор дает своим участникам возможность свободно согласовать свои интересы и цели и определить необходимые действия по их достижению. Вместе с тем он придает результатам такого согласования общеобязательную для сторон юридическую силу, при необходимости обеспечивающую его принудительную реализацию. Неслучайно ч. 1 ст. 1134 Французского гражданского кодекса и ст. 1372 Итальянского гражданского кодекса говорят о том, что "законно заключенные соглашения занимают место закона для тех, кто их заключил". Следовательно, договор становится эффективным способом организации взаимоотношений его сторон, учитывающим их обоюдные интересы <2>. -------------------------------- <2> См.: Аннерс Э. История европейского права. М.: Наука, 1994.

В современном гражданском законодательстве отсутствует понятие договора условного депонирования (эскроу), в доктрине нет четкого понимания его правовой и экономической природы, отсутствует научная классификация договора условного депонирования (эскроу), таким образом, налицо необходимость создания целостной, научно обоснованной концепции, раскрывающей природу и сущность договора условного депонирования (эскроу), как одного из востребованных на сегодняшний день и в будущем инструментов построения отношений между участниками гражданского оборота. Возможность заключения договора условного депонирования (эскроу) сегодня базируется на п. п. 2 и 3 ст. 421 ГК РФ. Согласно данным нормам, во-первых, стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами; во-вторых, стороны могут заключить смешанный договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. Термин "эскроу", применяемый в настоящее время абсолютным синонимом понятия "условное депонирование" <3>, как уже было сказано, возник в США и именно там получил свое развитие. Однако представление о данного рода правоотношениях сложилось и в Европе, и в странах Азии. -------------------------------- <3> См.: Igor Sharshakov. Business and Finance Multilingual Dictionary. I. Sharshakov dba Author. 1998.

Данное понятие существует во многих языках: escrow (England); fiduciaire (France); (Germany), но понятие его приблизительно одинаково везде. Эскроу в большинстве стран мира чаще всего используется в банковской сфере или экономической и определяется как "депонирование одним лицом денежных средств или иных активов у третьего лица для выплаты или передачи определенному лицу при выполнении определенных условий", а депонированный актив в данном случае будет определяться как "документы, ценные бумаги, денежные средства или иные активы, которые находятся в руках третьего лица до выполнения определенных условий" <4>. -------------------------------- <4> См.: Маляревская Ю. Н. Банковское дело. Англо-русский толковый словарь. М.: Олма-пресс, 2005.

Теснейшим образом с категорией эскроу в мировой практике связаны такие термины, как счет "эскроу" (escrow account) и эскроу-агент (escrow agent). Счет "эскроу", счет условного депонирования, условно-депозитарный счет характеризуется как "доверительный счет, открываемый у третьего лица и предназначенный для хранения средств одной из сторон соглашения и перечисления этих средств в пользу другой стороны соглашения при наступлении определенных условий; обычно это счет, на который перечисляются средства при подписании контракта как гарантия будущего платежа; часто такие счета используются при торговых операциях: на счете блокируются средства за покупку товара в качестве гарантии завершения сделки; счета "эскроу" могут использоваться также в процессе ипотечного кредитования для депонирования средств, предназначенных для уплаты налогов и страховых взносов; в контексте внешнего долга речь может идти об открытом за пределами страны-должника счете, на который страна-должник перечисляет часть доходов от экспорта и с которого осуществляются платежи по обслуживанию долга; также речь может идти о счете, на котором активы блокируются до разрешения судебного разбирательства и определения законного владельца активов". Эскроу-агента, агента по эскроу можно определить как "лицо, принимающее на временное хранение документы и иные ценности до урегулирования взаимоотношений между сторонами сделки или спора". Как мы видим, в практике западноевропейских стран существует, по сути, два подхода к пониманию термина условное депонирование (эскроу): во-первых, как финансовая (банковская, экономическая) категория, выполняющая расчетные функции; во-вторых, как доверительное гражданско-правовое обязательство со множественностью лиц, выполняющее обеспечительные и гарантирующие функции при взаимоотношении контрагентов. В связи с этим различаются и объекты условного депонирования (эскроу), в первом случае объектом будут являться, прежде всего, деньги, ценные бумаги и тому подобное, во втором это могут быть также и вещи, документы и т. д. Рассмотрим любое проявление категории "депонирование", а также эскроуподобных правоотношений в российской практике. С точки зрения гражданского законодательства Российской Федерации, депонирование прежде всего рассматривается в соответствии со ст. 327 ГК РФ как способ исполнения обязательства: "...когда по причинам, не связанным с должником, исполнение им обязательства лично кредитору становится невозможным. В подобных случаях должник вправе освободиться от лежащей на нем обязанности внесением долга в депозит нотариуса, а в установленных законом случаях - в депозит суда" <5>, причем предметом данного обязательства является передача в собственность денег или документарных ценных бумаг. -------------------------------- <5> См.: Абрамова Е. Н., Аверченко Н. Н., Грачев В. В. и др. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья: Учебно-практический комментарий (постатейный) / Под ред. А. П. Сергеева. М.: Проспект, 2011.

Наряду с вышеизложенным термин "депонирование" в российской правовой действительности применяется также в контексте возврата в банк не полученных в течение трех дней сумм заработной платы, пособий по социальному страхованию и стипендий в соответствии <6>, а также при обмене ратификационными грамотами или депонировании таких грамот и документов <7>. -------------------------------- <6> См.: Положение о порядке ведения кассовых операций с банкнотами и монетой Банка России на территории Российской Федерации, утв. Банком России 12.10.2011 N 373-П (зарегистрировано в Минюсте РФ 24.11.2011 N 22394) // Вестник Банка России. 2011. N 66. <7> См.: Международное публичное право: Сборник документов. М.: БЕК, 1996. Т. 1. С. 67 - 87.

В дополнение к использованию эскроуподобных правоотношений в российской действительности подробнее, на наш взгляд, необходимо остановиться на применении их в банковском деле, в частности применении эскроу-счетов. Ведь, по мнению некоторых авторов, и с этим мнением нельзя не согласиться, в России на данный момент действуют инструменты, взаимозаменяющие эскроу-счета и эскроу-правоотношения: это аккредитив, банковская ячейка и банковская гарантия <8>. -------------------------------- <8> См.: Буркова А. Ю. Эскроу-счета: перспективы в российском законодательстве // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. N 1.

Действительно, схема работы аккредитива близка к схеме работы эскроу-счетов <9>. Деньги выплачиваются только при выполнении определенных условий бенефициаром. Разница в том, что в аккредитивных отношениях стороной является банк, а при эскроу счет открывается в банке на имя эскроу-агента, который получает деньги на свой счет и потом их переводит кому нужно. Еще разница в том, что с эскроу-агентом заключается договор об условиях перечисления средств, выдачи документов, куда можно включить любые сложные условия, а с банками и аккредитивами возможность включения различных условий на практике сильно ограничена. Эскроу-агент может также оперировать любым имуществом, а банки при аккредитивах - только деньгами. -------------------------------- <9> В Германии такие счета получили название "доверительные счета", в Дании - "клиентские счета", в Голландии - "номинальные счета", в штате Калифорния - "эскроу-счета". Подробнее о счетах эскроу см.: Чураков Р. С. Эскроу-счет по российскому праву // Закон. 2007. N 8; Буркова А. Ю. Эскроу-счета: перспективы в российском законодательстве // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. N 1; проект Федерального закона N 393713-4 "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Ко всему прочему следует отметить, что банковская практика выработала в виде замены эскроу-счетов возможность аренды банковской сейфовой ячейки с правом доступа второй стороны только при предъявлении определенных документов <10>. -------------------------------- <10> См.: Пыхтин С. В. Проблемы совершенствования законодательства о банковских счетах // Банковское право. 2010. N 1.

Необходимо отметить, что, хотя эскроу-счета в России отсутствуют, существуют некоторые похожие счета, которые прямо регулируются законодательством. Это счета доверительного управляющего и счета брокера, имущество клиентов которых обособлено от имущества доверительного управляющего или брокера. В соответствии с п. 3 ст. 3 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" "денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства, полученные по сделкам, совершенным брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом брокером в кредитной организации (специальный брокерский счет). Брокер обязан вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете (счетах), и отчитываться перед клиентом. На денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера. Брокер не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет (счета), за исключением случаев их возврата клиенту и (или) предоставления займа клиенту в порядке, установленном настоящей статьей" <11>. Однако же брокер и особенно доверительный управляющий имеют большую свободу по таким счетам, чем эскроу-агент, который действует в соответствии с четкими инструкциями. -------------------------------- <11> См.: Сперанский А. Нужны ли нам эскроуподобные счета? // Бухгалтерия и банки. 2007. N 5.

Эскроуподобным правоотношением, на наш взгляд, в российском законодательстве является договорный секвестр как форма хранения вещи, являющейся предметом спора. Секвестр является специальным видом договора хранения. Советское гражданское право не знало названного вида хранения, секвестр был впервые урегулирован действующим ГК РФ. Однако уже в Древнем Риме секвестр существовал. Так, в титуле III книги шестидесятой Дигест содержится регламентация секвестра. Если стороны не доверяют друг другу в плане оставления спорного имущества на хранение, то оно передается нейтральному лицу, у которого имущество находится до конца разрешения спора <12>. При этом секвестру могло быть предоставлено право не только хранить имущество, но и управлять им. Передача имущества секвестру была предусмотрена как по договору спорящих сторон, так и по судебному акту <13>. -------------------------------- <12> См.: Римское частное право: Учебник / Под ред. И. Б. Новицкого и И. С. Перетерского. М.: Юристъ, 2004. С. 484. ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Монография М. И. Брагинского, В. В. Витрянского "Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг" (книга 3) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2002 (издание исправленное и дополненное). ------------------------------------------------------------------ <13> См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М.: Статут, 2003. С. 795.

В силу ст. 926 ГК РФ выделяются два вида хранения имущества, являющегося предметом спора: 1) договорное, или добровольное; 2) судебное, или принудительное. По объективным показателям для реализации целей нашего исследования нам необходимо рассмотреть договорный секвестр. Договорное (добровольное) хранение вещей, являющихся предметом спора (секвестр), имеет место тогда, когда по договору о секвестре двое или несколько лиц, между которыми возник спор о праве на вещь, передают эту вещь третьему лицу, принимающему на себя обязанность после разрешения спора возвратить вещь тому лицу, которому она будет присуждена по решению суда либо по соглашению всех спорящих лиц. К примеру, секвестр может применяться нотариусом при передаче вещей, входящих в состав наследства, третьему лицу <14>. -------------------------------- <14> См.: Договор хранения: Постатейный комментарий главы 47 Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. П. В. Крашенинникова. М.: Статут, 2009.

В этой связи функции договорного секвестра сходны с условным депонированием (эскроу), т. е. на принципах фидуциарности стороны передают имущество третьему лицу, до наступления определенного события, в целях обеспечения сохранности имущества и гарантии добросовестного исполнения сторонами возложенного на себя обязательства. Также необходимо заметить то, что предметом договорного секвестра могут быть любые вещи, а его возмездный характер делает данное обязательство родственным по отношению к условному депонированию (эскроу). В ст. 926.3 проект ГК определяет договор условного депонирования (эскроу) как соглашение, по которому депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований. Данное определение полно и всесторонне отображает сущность договора условного депонирования (эскроу) и возникающего из него обязательства.

Название документа