С работником в середине февраля подписан трудовой договор, в котором указано, что он должен приступить к работе 1 марта. Однако ни в указанный день, ни на следующий работник не вышел на работу и не сообщил причину своего невыхода. Как поступить организации: уволить работника за прогул?

Ответ: Работодатель вправе аннулировать трудовой договор с работником, который не приступил к работе в день начала работы, определенный трудовым договором.

Обоснование: В соответствии со ст. 61 Трудового кодекса РФ трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено законодательством или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором.

Если работник не приступил к работе в день начала работы, установленный в соответствии с ч. 2 или 3 настоящей статьи, то работодатель имеет право аннулировать трудовой договор. Аннулированный трудовой договор считается незаключенным. При этом судебная практика признает, что такие действия работодателя будут законными. Как указано в Определении Конституционного Суда РФ от 17.07.2012 N 1313-О, ч. 4 ст. 61 ТК РФ обеспечивает работодателю возможность оперативно принимать необходимые кадровые решения, а работнику предоставляет право отказаться от исполнения условий уже заключенного трудового договора без каких-либо негативных последствий.

Перед аннулированием трудового договора необходимо зафиксировать факт невыхода работника на работу: отразить данный факт в табеле учета рабочего времени, получить докладную записку от непосредственного руководителя о невыходе на работу, составить акт о невыходе работника в первый день работы.

На основании данных документов необходимо издать приказ об аннулировании трудового договора и отмене приказа о приеме на работу (если он уже издан).

Важно отметить, что п. 3 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 (далее - Правила), предусмотрена обязанность работодателя вести трудовую книжку на каждого работника, проработавшего в организации свыше пяти дней, если работа в этой организации является для работника основной.

Из разъяснений Роструда (Письма от 19.03.2012 N 395-6-1, от 19.12.2007 N 5203-6-0) следует, что если работник не приступил к работе, то запись о приеме на работу в его трудовую книжку не вносится и у работодателя нет необходимости вносить запись об аннулировании трудового договора.

Но если работодатель все-таки внес запись о приеме на работу, то данную запись следует признать недействительной (п. 30 Правил).

К сожалению, в ТК РФ нет четкой нормы, регулирующей, как работодателю вернуть трудовую книжку при аннулировании трудового договора, существует только общая норма - ст. 84.1 ТК РФ, в которой регламентированы действия работодателя при прекращении трудового договора.

Вместе с тем, на наш взгляд, работодатель вправе применить правила возврата трудовой книжки, указанные в ст. 84.1 ТК РФ, и при аннулировании трудового договора.

Поэтому работодателю в день аннулирования трудового договора следует направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте.

Е. В.Сергеева

ООО "ИК Ю-Софт"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

14.02.2013