Влечет ли неосуществление налоговым органом фото - или видеосъемки при проведении в рамках выездной налоговой проверки осмотра помещений проверяемого налогоплательщика признание протокола недопустимым доказательством?

Ответ: Неосуществление налоговым органом фото - или видеосъемки при проведении в рамках выездной налоговой проверки осмотра помещений проверяемого налогоплательщика не влечет признание протокола недопустимым доказательством, в силу того что фотографии или видеозаписи прилагаются к протоколу только в случае, если налоговым органом при осмотре производилась фото - или видеосъемка.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 89 Налогового кодекса РФ выездная налоговая проверка проводится на территории (в помещении) налогоплательщика на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа.

В случае если у налогоплательщика отсутствует возможность предоставить помещение для проведения выездной налоговой проверки, выездная налоговая проверка может проводиться по месту нахождения налогового органа.

Согласно п. 13 ст. 89 НК РФ при необходимости уполномоченные должностные лица налоговых органов, осуществляющие выездную налоговую проверку, могут проводить инвентаризацию имущества налогоплательщика, а также производить осмотр производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, в порядке, установленном ст. 92 НК РФ.

Пунктом 1 ст. 82 НК РФ определено, что налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением налогоплательщиками, налоговыми агентами и плательщиками сборов законодательства о налогах и сборах в порядке, установленном НК РФ.

Налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, налоговых агентов и плательщиков сбора, проверки данных учета и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода (прибыли), а также в других формах, предусмотренных НК РФ.

Порядок проведения осмотра регламентируется ст. 92 НК РФ, п. 3 которой предусмотрено: осмотр производится в присутствии понятых. При проведении осмотра вправе участвовать лицо, в отношении которого осуществляется налоговая проверка, или его представитель, а также специалисты.

Таким образом, осмотр помещений налогоплательщика по своей сути является налоговым контролем.

Из содержания п. 5 ст. 92 НК РФ следует, что о производстве осмотра составляется протокол.

Требования к протоколу установлены ст. 99 НК РФ, п. 1 которой определено, что в случаях, предусмотренных НК РФ, при проведении действий по осуществлению налогового контроля составляются протоколы. Протоколы составляются на русском языке.

Согласно п. 5 ст. 99 НК РФ к протоколу прилагаются фотографические снимки и негативы, киноленты, видеозаписи и другие материалы, выполненные при производстве действия.

А в соответствии с п. 4 ст. 92 НК РФ в необходимых случаях при осмотре производятся фото - и киносъемка, видеозапись, снимаются копии с документов или другие действия.

Необходимо отметить, что НК РФ, устанавливая обязанность налогового органа прилагать к протоколу фото - и видеосъемку, не содержит указания на обязательность осуществления налоговым органом фото - или видеосъемки при проведении осмотра помещений налогоплательщика.

ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 19.06.2006 по делу N Ф08-2677/2006-1112А указал, что ст. 99 НК РФ не обязывает контролирующий орган при проведении проверки использовать поименованные в статье способы закрепления доказательств. Она устанавливает правило, согласно которому в случае наличия фотографических снимков и негативов, кинолент, видеозаписей и других материалов они должны прилагаться к протоколу.

Е. А.Башарин

Юридическая компания "Юново"

25.01.2013