Участник ООО выразил намерение продать свою долю в уставном капитале общества третьему лицу посредством направления уведомления одному из участников общества. Уведомленный участник ООО, воспользовавшись преимущественным правом покупки доли, акцептовал направленную оферту. В результате был заключен договор купли-продажи доли в уставном капитале общества. Налоговый орган отказал в государственной регистрации изменений в сведениях об обществе в связи с несоблюдением нотариальной формы договора купли-продажи

Правомерен ли такой отказ уполномоченного органа?

Ответ: В соответствии с действующим законодательством отказ в регистрации изменений в связи с состоявшимся переходом доли в уставном капитале ООО является правомерным, поскольку в рассматриваемой ситуации был нарушен порядок перехода доли общества: не обеспечена возможность использования преимущественного права покупки доли всеми участниками общества в связи с отсутствием факта уведомления о продаже доли всех участников.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании.

В силу п. 5 ст. 21 Закона N 14-ФЗ участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также обществом в случаях, предусмотренных данным Федеральным законом. В п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ определено, что сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки. Нотариального удостоверения этой сделки не требуется в случаях перехода доли к обществу в порядке, предусмотренном ст. ст. 23 и 26 Закона N 14-ФЗ, распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 Закона N 14-ФЗ, а также при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта в соответствии с п. п. 5 - 7 ст. 21.

Пунктом 2 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ) определено, что для внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Согласно пп. "г" п. 1 ст. 23 Закона N 129-ФЗ отказ в государственной регистрации допускается в случае несоблюдения нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами.

Вышеуказанными нормами установлен порядок перехода доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам, в соответствии с которым п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ освобождает от нотариального удостоверения совершенной сделки, если участники общества воспользуются преимущественным правом покупки доли общества. При этом такое преимущественное право реализуется только после соответствующего уведомления продавцом всех участников общества.

По обстоятельствам дела, рассмотренного в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 25.10.2012 N А45-15895/2012, участник ООО, выразив намерение о продаже доли участия третьему лицу, направил соответствующее уведомление одному из участников общества, минуя процедуру направления такого уведомления остальным участникам общества. Затем, применив преимущественное право покупки доли, между продавцом и покупателем (уведомленным участником общества) был заключен в простой письменной форме договор купли-продажи доли. С учетом несоблюдения нотариальной формы указанного договора, установленной п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ, налоговый орган отказал в государственной регистрации изменений в сведениях об обществе. Не согласившись с данным решением уполномоченного органа, продавец доли обратился в арбитражный суд с требованием о признании незаконным отказа в государственной регистрации изменений в сведениях об обществе. Руководствуясь положениями действующего законодательства, ФАС Западно-Сибирского округа отказал в удовлетворении заявленного требования. При этом суд пояснил, что непредставленные доказательства о направлении продавцом оферты о продаже доли общества всем участникам общества свидетельствуют о нарушении порядка продажи доли, следовательно, это обстоятельство не подтверждает факт реализации покупателем преимущественного права покупки указанной доли, следовательно, не подтверждает отсутствие необходимости нотариального удостоверения сделки.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что применительно к рассматриваемой ситуации не применяются предусмотренные п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ основания, освобождающие от нотариального удостоверения сделки о купле-продаже доли ООО, поскольку не соблюден порядок перехода доли участника общества в уставном капитале общества к третьим лицам: не реализовано в полной мере преимущественное право покупки доли в связи с отсутствием факта уведомления о продаже доли всех участников общества.

К. А.Терехова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

23.01.2013