Из-за невозможности своевременно погасить заем организация заключила соглашение с организацией-заимодавцем о новации процентов в новый заем. Вправе ли организация учитывать в расходах по налогу на прибыль проценты по этому займу?

Ответ: По нашему мнению, в ситуации, когда заключено соглашение о новации процентов по займу в новый заем, организация вправе учитывать проценты по такому займу в расходах по налогу на прибыль, с учетом ограничений, установленных ст. 269 Налогового кодекса РФ. Согласно другой точке зрения перевод процентов в заемное обязательство не может быть произведен на основании новации и проценты по этому займу нельзя учесть в расходах.

Обоснование: По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (ст. 807 Гражданского кодекса РФ).

Из п. 1 ст. 414 ГК РФ следует, что обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация). Новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов (п. 2 ст. 414 ГК РФ).

Статьей 818 ГК РФ установлено, что долг, возникший из купли-продажи, аренды имущества или иного основания, по соглашению сторон может быть заменен заемным обязательством. Замена долга заемным обязательством осуществляется с соблюдением требований о новации (ст. 414 ГК РФ) и совершается в форме, предусмотренной для заключения договора займа (ст. 808 ГК РФ). Если заимодавцем является юридическое лицо, то независимо от суммы договор займа должен быть заключен в письменной форме (ст. 808 ГК РФ).

Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей (ст. 807 ГК РФ). Однако для признания новации уже существующего долга по уплате процентов в заемное обязательство соблюдения правил ст. 807 ГК РФ о реальной передаче денег не требуется. Следовательно, после заключения соглашения о новации обязательство организации по уплате уже начисленных процентов по "старому" займу прекратилось на основании п. 1 ст. 414 ГК РФ и возникло новое заемное обязательство, предусматривающее уплату заимодавцу процентов в размере и порядке, установленных соглашением сторон (п. 1 ст. 809 ГК РФ). Таким образом, по нашему мнению, в целях налогообложения прибыли организация вправе учитывать проценты по новому займу, возникшему в результате соглашения о новации (пп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ). Данная точка зрения отражена и в Постановлении ФАС Московского округа от 02.07.2012 N А40-107122/11-99-461. При этом необходимо соблюдать ограничения, установленные ст. 269 НК РФ.

В то же время по данному вопросу возможна и другая точка зрения. ФАС Восточно-Сибирского округа пришел к выводу, что перевод процентов в заемное обязательство не может быть произведен на основании новации (Постановление от 06.12.2011 N А78-2/2011). Такая новация противоречит характерным признакам заемного обязательства, установленным в ст. 807 ГК РФ, - нет реальной передачи денег. До уплаты процентов право собственности у заимодавца на проценты не возникает, передача денег из собственности заимодавца в собственность заемщика не происходит. Денежные средства (проценты), фактически не переданные заимодавцем, не могут быть квалифицированы в качестве заемных (кредитных) средств. Следовательно, проценты в части, приходящейся на включенные в основную сумму долга проценты, нельзя учесть в расходах.

Таким образом, если организация учтет в расходах проценты по займу, образовавшемуся в результате новации процентов по другому займу в новый заем, это может привести к спорам с налоговым органом. Учитывая отсутствие единообразия в судебной практике по данному вопросу, предсказать результат разрешения такого спора в арбитражном суде не представляется возможным.

М. Г.Наринов

Издательство "Главная книга"

17.01.2013