Акционеры ЗАО приняли решение преобразовать его в ОАО. Является ли такое преобразование реорганизацией?

Ответ: Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа (например, ЗАО в ОАО) не является реорганизацией, поскольку организационно-правовая форма организации не меняется.

Обоснование: Согласно ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) АО может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании. Открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу. Не лишено оно и права проведения закрытой подписки на выпускаемые акции, за исключением случаев, когда эта возможность ограничена уставом общества или требованиями правовых актов РФ. А вот закрытое общество вообще лишено права проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (акции распределяются исключительно среди учредителей или иного, заранее определенного круга лиц).

В ОАО при продаже акционерами этого общества акций другие акционеры не могут быть наделены преимущественным правом на их приобретение, в ЗАО - ситуация прямо противоположна: именно акционеры пользуются преимущественным правом покупки акций.

Число акционеров ОАО может быть любым (ограничений нет), а вот в ЗАО их число не может превышать 50. Если число акционеров закрытого общества превысит указанный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое АО. При несоблюдении данного требования (при условии, что число акционеров не уменьшится до нужного числа) ЗАО подлежит ликвидации в судебном порядке.

В соответствии с п. 1 ст. 57 Гражданского кодекса РФ реорганизация юридического лица может быть проведена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования. Так, хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном ГК РФ (п. 1 ст. 68 ГК РФ). На основании п. 2 ст. 104 ГК РФ акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с Законом об АО. Таким образом, реорганизация в форме преобразования - это изменение организационно-правовой формы организации, то есть статуса юридического лица.

Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа (например, ЗАО в ОАО) не является реорганизацией, поскольку организационно-правовая форма организации не меняется. В связи с этим, как отметил Пленум ВАС РФ в п. 23 Постановления от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", требования, установленные п. 5 ст. 58 ГК РФ, п. 5 ст. 15 и ст. 20 Закона об АО, о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества в таких случаях предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании по данному вопросу (ст. 75 Закона об АО).

Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества (утверждением устава в новой редакции) и государственной регистрацией их в установленном порядке.

О. В.Давыдова

Консалтинговая группа "Аюдар"

16.01.2013