В организации проводится выездная налоговая проверка по НДС. Организация до вынесения результатов проверки представила уточненную декларацию по НДС, где за проверяемый период налогоплательщиком не заполнен разд. 5 декларации по НДС за 2010 г. Указанное представление уточненной декларации не повлияло на доначисление налога

Вправе ли налоговый орган привлечь организацию к налоговой ответственности по ст. 120 НК РФ?

Ответ: В связи с тем что уменьшение налоговой базы на сумму налоговых вычетов является правом, а не обязанностью налогоплательщика (п. 1 ст. 171 Налогового кодекса РФ), то представление декларации по НДС с незаполненным разд. 5 не признается налоговым правонарушением и, следовательно, ответственность в рассматриваемом случае по ст. 120 НК РФ быть применена не может ввиду отсутствия события налогового правонарушения.

Обоснование: Согласно ст. 163 НК РФ налоговый период (в том числе для налогоплательщиков, исполняющих обязанности налоговых агентов, далее - налоговые агенты) устанавливается как квартал.

Следовательно, учитывая условия вопроса, предполагаем, что имеются в виду уточненные декларации за I, II, III и IV кварталы 2010 г. с незаполненным разд. 5.

Раздел 5 налоговой декларации по НДС содержит расчет суммы налоговых вычетов по операциям по реализации товаров (работ, услуг), обоснованность применения налоговой ставки 0 процентов по которым ранее документально подтверждена (не подтверждена) (Приказ Минфина России от 15.10.2009 N 104н "Об утверждении формы налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость и Порядка ее заполнения").

Из п. 8 Письма Минфина России от 06.10.2010 N 03-07-15/131, направленного Письмом ФНС России от 20.10.2010 N ШС-37-3/13778@, следует, что разд. 5 декларации заполняется, если в отчетном налоговом периоде у налогоплательщика возникло право на включение сумм налога в состав налоговых вычетов по операциям по реализации товаров (работ), обоснованность применения налоговой ставки 0 процентов по которым документально подтверждена (не подтверждена) ранее.

На основании п. 1 ст. 120 НК РФ грубое нарушение организацией правил учета доходов и (или) расходов и (или) объектов налогообложения, если эти деяния совершены в течение одного налогового периода, при отсутствии признаков налогового правонарушения, предусмотренного п. 2 настоящей статьи, влечет взыскание штрафа в размере десяти тысяч рублей.

Те же деяния, если они совершены в течение более чем одного налогового периода, влекут взыскание штрафа в размере тридцати тысяч рублей (п. 2 ст. 120 НК РФ).

Те же деяния, если они повлекли занижение налоговой базы, влекут взыскание штрафа в размере двадцати процентов от суммы неуплаченного налога, но не менее сорока тысяч рублей (п. 3 ст. 120 НК РФ).

Под грубым нарушением правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения для целей ст. 120 НК РФ в том числе понимается систематическое (два раза и более в течение календарного года) несвоевременное или неправильное отражение на счетах бухгалтерского учета, в регистрах налогового учета и в отчетности хозяйственных операций, денежных средств, материальных ценностей, нематериальных активов и финансовых вложений налогоплательщика.

Отметим, что согласно п. 1 ст. 80 НК РФ налоговая декларация представляет собой письменное заявление или заявление, составленное в электронной форме и переданное по телекоммуникационным каналам связи с применением усиленной квалифицированной электронной подписи, налогоплательщика об объектах налогообложения, о полученных доходах и произведенных расходах, об источниках доходов, о налоговой базе, налоговых льготах, об исчисленной сумме налога и (или) о других данных, служащих основанием для исчисления и уплаты налога.

Следовательно, налоговая декларация является налоговой отчетностью и систематическое неправильное отражение в ней хозяйственных операций подпадает под ответственность, предусмотренную ст. 120 НК РФ.

Однако, в связи с тем что уменьшение налоговой базы на сумму налоговых вычетов является правом, а не обязанностью налогоплательщика (п. 1 ст. 171 НК РФ), по нашему мнению, представление декларации по НДС с незаполненным разд. 5 не признается налоговым правонарушением и, следовательно, ответственность в рассматриваемом случае по ст. 120 НК РФ быть применена не может ввиду отсутствия события налогового правонарушения (п. 1 ст. 109 НК РФ).

П. С.Долгополов

Юридическая компания "Юново"

14.01.2013