Организация, применяющая общую систему налогообложения, применяет освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС. По истечении 9 календарных месяцев после направления в налоговый орган уведомления об использовании права на освобождение организация уплатила в бюджет НДС (исчисленный за предшествующий налоговый период). Означает ли факт уплаты данного налога отказ организации от использования права на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС, если обстоятельства, указанные в п. 5 ст. 145 НК РФ, отсутствуют?

Ответ: По нашему мнению, то, что по истечении 9 календарных месяцев после направления в налоговый орган уведомления об использовании права на освобождение организация уплатила в бюджет НДС (исчисленный за предшествующий налоговый период), означает отказ организации от использования права на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 145 Налогового кодекса РФ организации и индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога (освобождение), если за 3 предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета налога не превысила в совокупности 2 млн руб.

Согласно п. 3 ст. 145 НК РФ лица, использующие право на освобождение, должны представить соответствующее письменное уведомление и документы, указанные в п. 6 данной статьи, которые подтверждают право на такое освобождение, в налоговый орган по месту своего учета.

В силу п. 4 ст. 145 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели, направившие в налоговый орган уведомление об использовании права на освобождение (о продлении срока освобождения), не могут отказаться от этого освобождения до истечения 12 последовательных календарных месяцев, за исключением случаев, когда право на освобождение будет утрачено ими в соответствии с п. 5 данной статьи.

По истечении 12 календарных месяцев не позднее 20-го числа последующего месяца организации и индивидуальные предприниматели, которые использовали право на освобождение, представляют в налоговые органы:

документы, подтверждающие, что в течение указанного срока освобождения сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг), исчисленная в соответствии с п. 1 настоящей статьи, без учета налога за каждые 3 последовательных календарных месяца в совокупности не превышала 2 млн руб.;

уведомление о продлении использования права на освобождение в течение последующих 12 календарных месяцев или об отказе от использования данного права.

Пунктом 5 ст. 145 НК РФ установлено, что, если в течение периода, в котором организации и индивидуальные предприниматели используют право на освобождение, сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога за каждые 3 последовательных календарных месяца превысила 2 млн руб. либо если налогоплательщик осуществлял реализацию подакцизных товаров, налогоплательщики начиная с 1-го числа месяца, в котором имело место такое превышение либо осуществлялась реализация подакцизных товаров, и до окончания периода освобождения утрачивают право на освобождение.

Как следует из приведенных норм, уплата НДС налогоплательщиком, применяющим освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС, не отнесена НК РФ к обстоятельствам, свидетельствующим о намерении организации отказаться от использования данного права, а равно не предусмотрена в качестве условия отказа от освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС.

При этом п. 4 ст. 145 НК РФ указывает на невозможность отказа от освобождения до истечения 12 последовательных календарных месяцев, если обстоятельства, указанные в п. 5 ст. 145 НК РФ, отсутствуют.

Однако в результате уплаты НДС у организации возникает обязанность представления налоговой декларации по НДС (то есть обязанность налогоплательщика НДС), что позволяет сделать вывод, что факт уплаты НДС все-таки следует рассматривать как отказ организации от использования права на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС.

В судебной практике по данному вопросу существует аналогичная позиция.

В Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 04.05.2012 N А56-34457/2011 суд установил, что налогоплательщик, имеющий право на использование освобождения на срок до 16.04.2008, исчислил и уплатил НДС за I квартал 2008 г., то есть фактически с этого времени отказался от использования данной льготы и стал исчислять и уплачивать НДС в бюджет. Как указал суд, ссылка налогоплательщика на ошибку бухгалтера подлежит отклонению, так как налогоплательщик уплатил НДС за I квартал 2008 г. в бюджет, следовательно, с данного налогового периода стал исчислять и уплачивать НДС и отказался от права на освобождение до истечения 12 месяцев, на которые оно ему предоставлялось.

Ю. М.Лермонтов

Советник государственной

гражданской службы РФ

3 класса

21.12.2012