Организация получила аванс под предстоящую поставку товаров, исчислила и уплатила с него НДС. Отгрузка товаров в счет аванса не производилась. Спустя некоторое время с согласия покупателя организация заключила с третьим лицом соглашение о переводе долга. Вправе ли она принять к вычету "авансовый" НДС?

Ответ: При заключении соглашения о переводе долга принять к вычету НДС с полученных авансов организация может на дату фактического перечисления денежных средств новому должнику, а при наличии у последнего встречной задолженности, погашаемой взаимозачетом, - на дату подписания соглашения о зачете взаимных требований.

Однако существует судебная практика и с противоположной точкой зрения.

Обоснование: Сумму НДС, перечисленного в бюджет с полученного аванса, налогоплательщик-продавец может принять к вычету:

- при отгрузке товаров в счет полученной предоплаты (п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 Налогового кодекса РФ);

- в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей (п. 5 ст. 171 НК РФ). При этом вычет производится в полном объеме после отражения в учете соответствующих операций по корректировке в связи с возвратом товаров или отказом от товаров (работ, услуг), но не позднее одного года с момента возврата или отказа (п. 4 ст. 172 НК РФ).

Статья 391 Гражданского кодекса РФ допускает перевод должником своего долга на другое лицо с согласия кредитора. При этом обязательство первоначального должника переходит к новому в полном объеме.

С позиции Минфина России, в случае перевода долга суммы "авансового" НДС продавец может принять к вычету при перечислении сумм полученной предоплаты в полном объеме новому должнику (см. Письмо от 27.04.2010 N 03-07-11/149). Таким образом, возможность зачесть НДС у продавца возникнет только после того, как аванс, полученный под поставку товаров, будет перечислен новому поставщику. Применить вычет на момент подписания соглашения о переводе долга нельзя, поскольку в соответствии с п. 5 ст. 171 НК РФ возврат сумм авансовых платежей является обязательным условием налогового вычета.

Возможна ситуация, в которой у нового должника имеется встречная задолженность перед первоначальным продавцом и стороны планируют погасить взаимные обязательства зачетом. В этом случае принять НДС к вычету организация сможет при заключении соглашения о взаимозачете. В силу норм ст. ст. 407, 410 ГК РФ зачет взаимных требований является одним из способов прекращения обязательств. В связи с этим для целей налогообложения НДС взаимозачет признается возвратом денежных средств. Правомерность применения вычета при зачете встречных однородных требований в последнее время подтверждают и чиновники (см., например, Письма Минфина России от 01.04.2014 N 03-07-РЗ/14444, от 11.09.2012 N 03-07-08/268), и судьи (см. Постановления ФАС Поволжского округа от 12.11.2012 по делу N А65-18399/2010, ФАС Центрального округа от 26.05.2009 по делу N А48-3875/08-8).

Схожую ситуацию рассмотрел ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 15.08.2013 N А03-8603/2012. Однако суд подчеркнул, что при осуществлении взаимозачета фактически возврат авансовых платежей не производился, следовательно, организация не вправе претендовать на вычет налога.

Учитывая вышесказанное, при заключении соглашения о переводе долга принять к вычету НДС с полученных авансов организация может на дату фактического перечисления денежных средств новому должнику, а при наличии у последнего встречной задолженности, погашаемой взаимозачетом, - на дату подписания соглашения о зачете взаимных требований.

Е. М.Сигаева

Группа компаний

"Аналитический Центр"

М. Н.Озерова

Группа компаний

"Аналитический Центр"

12.05.2014