В результате проведенной реорганизации в форме преобразования ОАО было реорганизовано в ООО с передачей имущества на баланс правопреемника на основании передаточных актов. НДС по передаваемому имуществу ОАО до реорганизации приняло к вычету. ООО перешло на УСН с момента своего создания

Подлежат ли восстановлению и уплате в бюджет суммы НДС по переданному ООО реорганизованным ОАО имуществу?

Ответ: Суммы НДС по переданному ООО реорганизованным ОАО имуществу восстановлению и уплате в бюджет не подлежат, поскольку реорганизованное в форме преобразования ООО перешло на УСН с момента своего создания, плательщиком НДС не является, на общей системе налогообложения не находилось, к вычетам суммы НДС по полученному в процессе реорганизации имуществу не предъявляло.

Обоснование: На основании п. 1 ст. 57 Гражданского кодекса РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

В силу п. 4 ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При этом при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 5 ст. 58 ГК РФ).

В соответствии с п. 9 ст. 50 Налогового кодекса РФ при преобразовании одного юридического лица в другое правопреемником реорганизованного юридического лица в части исполнения обязанностей по уплате налогов признается вновь возникшее юридическое лицо.

Согласно пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ суммы НДС, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам в порядке, предусмотренном гл. 21 НК РФ, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случае дальнейшего использования таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав для осуществления операций, не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения), либо лицами, не являющимися налогоплательщиками налога на добавленную стоимость или освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика по исчислению и уплате налога.

Вместе с тем в п. 8 ст. 162.1 НК РФ содержится специальная норма, которая предусматривает, что при передаче правопреемнику (правопреемникам) товаров (работ, услуг, имущественных прав), в том числе основных средств и нематериальных активов, при приобретении (ввозе) которых суммы налога были приняты реорганизованной (реорганизуемой) организацией к вычету в порядке, предусмотренном гл. 21 НК РФ, соответствующие суммы налога не подлежат восстановлению и уплате в бюджет реорганизованной (реорганизуемой) организацией.

Кроме того, в силу п. 2 ст. 346.11 НК РФ организации, применяющие УСН, не признаются налогоплательщиками НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с НК РФ при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, а также НДС, уплачиваемого в соответствии со ст. 174.1 НК РФ.

Минфин России в Письме от 30.07.2010 N 03-07-11/323 разъяснил, что, поскольку правопреемником, переходящим на УСН, имущество, полученное при реорганизации организации в форме выделения, будет использоваться для операций, не подлежащих налогообложению НДС, суммы НДС по этому имуществу, принятые к вычету реорганизованной организацией, подлежат восстановлению данным правопреемником в общеустановленном порядке.

ФНС России в Письме от 14.03.2012 N ЕД-4-3/4270@ указала, что, поскольку с момента реорганизации правопреемник, применяющий УСН, не признается налогоплательщиком НДС, с учетом положений пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ, суммы НДС, ранее правомерно принятые к вычету реорганизованной организацией по имуществу, переданному правопреемнику для использования в операциях, по которым исчисление НДС не производится, подлежат восстановлению и уплате в бюджет правопреемником.

Однако ФАС Уральского округа в Постановлении от 17.09.2012 N Ф09-7513/12 по делу N А60-50635/11 поддержал вывод судов нижестоящих инстанций о том, что, поскольку реорганизованное в форме преобразования общество с ограниченной ответственностью перешло на УСН с момента своего создания, на общей системе налогообложения не находилось, к вычетам суммы НДС по полученному в процессе реорганизации имуществу не предъявляло, указанное общество не является плательщиком НДС с даты постановки на учет в налоговом органе и положения гл. 21 НК РФ, включая нормы о восстановлении НДС, на него не распространяются.

К аналогичному выводу пришел ФАС Московского округа в Постановлении от 14.05.2007, 21.05.2007 N КА-А40/3985-07 по делу N А40-54191/06-33-330.

П. Н.Зюков

Юридическая компания "Юново"

14.12.2012