Допускается ли передача участником коммерческого партнерства принадлежащей ему доли в складочном капитале партнерства в залог третьему лицу по договору о залоге?

Ответ: По общему правилу участник партнерства не вправе передать в залог принадлежащую ему долю в складочном капитале партнерства другому участнику партнерства или третьему лицу. Передача в залог доли по договору о залоге допускается, если:

- это прямо предусмотрено соглашением об управлении партнерством;

- имеется общее согласие всех участников партнерства или согласие иного количества участников партнерства, предусмотренного соглашением об управлении партнерством;

- доля, переданная в залог участником партнерства (залогодателем), должна быть оплачена им в полном объеме;

- договор о залоге должен быть нотариально удостоверен, если это предусмотрено соглашением об управлении партнерством.

Обоснование: В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 Гражданского кодекса РФ).

Залог возникает в силу договора или на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге. Правила ГК РФ о залоге, возникающем в силу договора, соответственно применяются к залогу, возникающему на основании закона, если законом не установлено иное (п. 3 указанной статьи).

Залогодателем права может быть лицо, которому принадлежит закладываемое право. Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования). Исключением является имущество, изъятое из оборота, требования, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности требования об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иные права, уступка которых другому лицу запрещена законом (п. 3 ст. 335 и п. 1 ст. 336 ГК РФ).

В договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество (п. 1 ст. 339 ГК РФ).

Правовое положение хозяйственного партнерства, права и обязанности его участников определяются Федеральным законом от 03.12.2011 N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах" (далее - Закон N 380-ФЗ) в соответствии с ГК РФ (ст. 1 Закона N 380-ФЗ).

Хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с Законом N 380-ФЗ принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством (ч. 1 ст. 2 Закона N 380-ФЗ).

На основании п. 1 ч. 2 ст. 5 и ч. 1 ст. 10 Закона N 380-ФЗ участники партнерства обязаны вносить вклады в складочный капитал партнерства в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством. Освобождение участника партнерства от обязанности внесения вклада в складочный капитал партнерства не допускается.

Как установлено ч. 1 ст. 16 Закона N 380-ФЗ, если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, участник партнерства не вправе передать в залог принадлежащую ему долю в складочном капитале партнерства другому участнику партнерства или третьему лицу.

Если соглашением об управлении партнерством такая передача допускается, она осуществляется с общего согласия всех участников партнерства при условии, что согласие иного количества участников партнерства не предусмотрено соглашением об управлении партнерством (ч. 2 указанной статьи).

В силу ч. 3 ст. 12 Закона N 380-ФЗ для сделок, направленных на отчуждение доли в складочном капитале партнерства, установлена нотариальная форма их совершения. Несоблюдение нотариальной формы таких сделок влечет за собой их недействительность. Что касается договоров о залоге доли в складочном капитале партнерства, то в отношении них обязанность их нотариального удостоверения Законом N 380-ФЗ не установлена. Вместе с тем данный пробел может быть устранен путем внесения в соглашение об управлении партнерством специальных положений об обязательной нотариальной форме таких договоров.

Учитывая то, что по общему правилу залогодателем права может быть лицо, которому закладываемое право принадлежит, доля в складочном капитале хозяйственного партнерства может быть передана в залог только после ее оплаты. Доля, не оплаченная в полном объеме, может быть передана в залог только в той части, в которой она оплачена.

Таким образом, передача участником коммерческого партнерства принадлежащей ему доли в складочном капитале партнерства в залог третьему лицу по договору о залоге допускается в размере, в котором эта доля оплачена. Такая передача допускается, если это прямо предусмотрено соглашением об управлении партнерством, при условии наличия единогласного решения всех участников партнерства или иного количества его участников, предусмотренного данным соглашением. Кроме того, договор о залоге должен быть нотариально удостоверен, если это предусмотрено соглашением об управлении партнерством.

Т. И.Сивошенкова

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

14.12.2012