Является ли самостоятельным основанием для признания торгов (открытого конкурса, организованного органом местного самоуправления) недействительными факт подписания победителем (организацией) заявки на участие в торгах путем проставления на ней факсимиле подписи руководителя организации, если в доверенности, выданной представителю организации, оговорено право последнего на использование факсимильной подписи руководителя?

Ответ: Как следует из анализа законодательства и судебной практики, факт подписания победителем торгов заявки на участие в торгах путем проставления на такой документации факсимиле подписи руководителя организации, если в доверенности, выданной представителю организации, оговорено право последнего на использование факсимильной подписи руководителя, не является самостоятельным основанием для признания торгов недействительными в случае последующего одобрения победителем торгов сделок, заключенных по результатам торгов.

Однако в связи с наличием противоположного мнения Минэкономразвития России, также подтвержденного судебными актами, свою позицию по указанному вопросу заинтересованным лицам, возможно, придется отстаивать в судебном порядке.

Обоснование: Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, регулируются Федеральным законом от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ).

В соответствии с ч. 1 ст. 22 Закона N 94-ФЗ конкурсная документация разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

Согласно ч. 1 ст. 20 Закона N 94-ФЗ под конкурсом понимаются торги, победителем которых признается лицо, которое предложило лучшие условия исполнения контракта и заявке на участие в конкурсе которого присвоен первый номер.

Частью 2 ст. 22 Закона N 94-ФЗ определено, что конкурсная документация должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

В соответствии с п. 1 ч. 4 ст. 22 Закона N 94-ФЗ конкурсная документация должна содержать в том числе в соответствии с ч. 2 - 4 ст. 25 Закона N 94-ФЗ требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в конкурсе, в том числе заявки, подаваемой в форме электронного документа, подписанного в соответствии с нормативными правовыми актами РФ (далее - электронный документ), и инструкцию по ее заполнению.

Частью 2 ст. 25 Закона N 94-ФЗ предусмотрено, что участник размещения заказа подает заявку на участие в конкурсе в письменной форме в запечатанном конверте или в форме электронного документа. При этом на таком конверте указывается наименование открытого конкурса (лота), на участие в котором подается данная заявка. Участник размещения заказа вправе не указывать на таком конверте свое фирменное наименование, почтовый адрес (для юридического лица) или фамилию, имя, отчество, сведения о месте жительства (для физического лица).

Согласно ч. 3.3 ст. 25 Закона N 94-ФЗ все листы заявки на участие в конкурсе, все листы тома заявки на участие в конкурсе должны быть прошиты и пронумерованы. Заявка на участие в конкурсе и том заявки на участие в конкурсе должны содержать опись входящих в их состав документов, быть скреплены печатью участника размещения заказа (для юридических лиц) и подписаны участником размещения заказа или лицом, уполномоченным таким участником размещения заказа.

Указанные положения не предусматривают в качестве обязательного подписание заявки на участие в конкурсе собственноручной подписью руководителя участника размещения заказа.

В то же время ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 13.10.2008 N Ф03-А51/2008-1/3735 отметил, что, исходя из фактического участия в торгах представителя победителя торгов, арбитражный суд пришел к правильному выводу о том, что подписание документов, связанных с проведением торгов, от имени победителя торгов с использованием факсимильной подписи руководителя организации не может являться основанием для признания торгов недействительными, поскольку в доверенности, выданной руководителем организации представителю общества, оговорено право последнего на использование факсимильной подписи директора организации.

При этом арбитражный суд учел факт исполнения оспариваемых сделок путем оплаты задатка, перечисления платы по протоколам о результатах торгов, платы за реализованную дебиторскую задолженность, что подтверждается имеющимися в деле платежными документами и свидетельствует об одобрении организацией оспариваемых сделок.

Согласно п. 1 ст. 183 Гражданского кодекса РФ при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку.

При этом ВАС РФ в п. 5 Информационного письма от 23.10.2000 N 57 "О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации" указано, что при разрешении споров, связанных с применением п. 2 ст. 183 ГК РФ, судам следует принимать во внимание, что под прямым последующим одобрением сделки представляемым, в частности, могут пониматься письменное или устное одобрение независимо от того, адресовано ли оно непосредственно контрагенту по сделке; признание представляемым претензии контрагента; конкретные действия представляемого, если они свидетельствуют об одобрении сделки (например, полная или частичная оплата товаров, работ, услуг, их приемка для использования, полная или частичная уплата процентов по основному долгу, равно как и уплата неустойки и других сумм в связи с нарушением обязательства; реализация других прав и обязанностей по сделке); заключение другой сделки, которая обеспечивает первую или заключена во исполнение либо во изменение первой.

При оценке обстоятельств, свидетельствующих об одобрении представляемым - юридическим лицом соответствующей сделки, необходимо принимать во внимание, что независимо от формы одобрения оно должно исходить от органа или лица, уполномоченного в силу закона, учредительных документов или договора заключать такие сделки или совершать действия, которые могут рассматриваться как одобрение.

Таким образом, факт подписания победителем торгов заявки на участие в торгах путем проставления на ней факсимиле подписи руководителя, если в доверенности, выданной представителю организации, оговорено право последнего на использование факсимильной подписи руководителя, не является самостоятельным основанием для признания торгов недействительными в случае последующего одобрения победителем торгов сделок, заключенных по результатам торгов.

Следует отметить, что иной подход к разрешению данного вопроса изложен в Письме Минэкономразвития России от 11.06.2010 N Д22-839, согласно которому в соответствии со ст. 160 ГК РФ использование факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования при совершении сделок допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Учитывая, что такой порядок не установлен действующим законодательством Российской Федерации о размещении заказов, использование факсимиле для подписания заявки на участие в конкурсе не допускается (см. также Постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2009 N 09АП-16861/2008-АК по делу N А40-25712/08-145-256, ФАС Московского округа от 20.04.2009 N КА-А40/3028-09).

Таким образом, в связи с наличием противоположных позиций по рассматриваемой тематике при подписании заявки на участие в конкурсе путем проставления факсимиле руководителя существует риск признания таких торгов недействительными.

Е. А.Башарин

Юридическая компания "Юново"

13.12.2012