ОАО является производителем товаров повседневного спроса (косметики, предметов личной гигиены, моющих средств и др.). Между указанным ОАО и ООО заключен договор о комиссии, согласно которому ОАО передает товары ООО, которое реализует их населению. Остаток нереализованных товаров по истечении указанного в договоре срока возвращается собственнику - ОАО. Договор не содержит условий о вознаграждении ОАО в пользу ООО, однако указанное вознаграждение определяется и выплачивается ОАО в пользу ООО по факту получения ОАО от ООО нереализованных товаров по накладной и по результатам составления соответствующего акта

Соответствует ли положениям ГК РФ порядок определения и выплаты комитентом комиссионеру вознаграждения?

Ответ: Заключенный между сторонами договор комиссии должен соответствовать требованиям гл. 51 Гражданского кодекса РФ, в силу которой существенным условием такого договора является условие о комиссионном вознаграждении. Несмотря на выплату ОАО в пользу ООО комиссионного вознаграждения по факту передачи ОАО нереализованных ООО товаров по накладной по результатам составления соответствующего акта, поскольку в договоре комиссии условие о вознаграждении, выплачиваемом комитентом комиссионеру за реализацию ООО товаров ОАО, отсутствует, с учетом судебной практики может быть расценено, что договор комиссии является незаключенным.

Обоснование: Глава 51 ГК РФ осуществляет правовое регулирование комиссии. В силу п. 1 ст. 990 ГК РФ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

На основании ст. 992 ГК РФ принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего (п. 1 ст. 996 ГК РФ).

Согласно ст. 999 ГК РФ по исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым.

Пунктом 1 ст. 991 ГК РФ предусмотрено, что комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии.

Если договором размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ.

В силу п. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Комиссионное вознаграждение является существенным условием договора комиссии (Постановления ФАС Московского округа от 23.09.2013 по делу N А40-126700/12-117-1224, ФАС Волго-Вятского округа от 28.02.2011 по делу N А29-5464/2010).

На основании п. 1 ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и тому подобное, либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В силу ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Как отметил ФАС Московского округа в Постановлении от 10.11.2004, 17.11.2004 N КГ-А40/8811-04-П, совершение должником не предусмотренных договором действий либо совершение действий способом, не соответствующим условиям договора, не дает оснований для квалификации таких действий как совершенных в рамках данного договора. Статьи 990 и 991 ГК РФ не предусматривают альтернативную выплату вознаграждения комиссионеру.

Договор комиссии без согласования сторонами договора существенного условия о комиссионном вознаграждении может быть расценен судами как незаключенный (Постановление ФАС Уральского округа от 02.08.2013 по делу N А71-14360/2012).

На основании изложенного отсутствие в договоре условия о комиссионном вознаграждении свидетельствует о том, что договор комиссии не содержит существенного условия, а следовательно, имеются правовые основания для признания указанного договора незаключенным. Тот факт, что вознаграждение определяется и выплачивается ОАО в пользу ООО по факту получения ОАО от ООО нереализованных товаров по накладной и по результатам составления соответствующего акта, не влияет на квалификацию договора в качестве незаключенного, так как указанное вознаграждение не предусмотрено договором.

М. Ю.Мордасов

Юридическая компания "Юново"

08.05.2014