Существенные условия срочных сделок на фондовом рынке

СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ СРОЧНЫХ СДЕЛОК НА ФОНДОВОМ РЫНКЕ

Д. А. ЖУКОВ

Жуков Д. А., кафедра гражданского права и процесса Академии ФСИН России.

Порядок заключения срочных сделок на российском фондовом рынке не урегулирован должным образом. Формирование такого нового института, как срочный рынок, в рамках развития всего российского финансового рынка законодателю нельзя оставлять без внимания. Но для создания четкой нормативно-правовой базы необходимо понять правовую природу срочных сделок, и первым шагом в осмыслении протекающих процессов будет определение их существенных условий. Первым и основным существенным условием любого договора является условие относительно предмета договора. При этом содержание предмета зависит от вида договора. Но далеко не всегда предмет - единственное условие. Для некоторых видов договоров существенными могут быть признаны и другие условия, о которых прямо говорит ГК РФ (см., например, п. 1 ст. 339; п. 1 ст. 506; ст. 555; ст. 942 и др.). Предметом внебиржевых срочных сделок будут любые ценные бумаги, обращающиеся на фондовом рынке. Предметом же биржевых срочных сделок могут быть только ценные бумаги, допущенные биржей к торгам и включенные в котировальный список. Эта процедура называется листингом ценных бумаг (ст. 2, 14 Закона о рынке ценных бумаг). Правила листинга ценных бумаг устанавливаются фондовой биржей и должны соответствовать требованиям нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Таким образом, не любая ценная бумага может обращаться на бирже, т. е. стать биржевым товаром. Понятие биржевого товара дается только в ст. 6 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле" <1>. Он определяется как "не изъятый из оборота товар определенного рода и качества, в том числе стандартный контракт и коносамент на указанный товар, допущенный в установленном порядке биржей к биржевой торговле. Биржевым товаром не могут быть недвижимое имущество и объекты интеллектуальной собственности". Этот Закон не распространяется на фондовые биржи, но выражает общую тенденцию, присущую биржевым срочным сделкам. -------------------------------- <1> Российская газета. 1992. 6 мая.

Процедура листинга на каждой фондовой бирже своя, но общий порядок таков: вопрос о допуске ценных бумаг к торгам решается последовательно в каждом органе биржи - отдел листинга, биржевой совет и председатель правления биржи. В Правилах допуска ценных бумаг к торгам ОАО "Фондовая биржа РТС" <2> (п. 1.1 ст. 1) определено, что "листинг - это совокупность процедур по включению ценной бумаги в один из Котировальных списков Биржи и осуществлению контроля за соответствием ценных бумаг эмитента и самого эмитента условиям и требованиям, установленным Биржей". Таким образом, инвестор, приобретающий ценные бумаги, включенные в котировальный список биржи, может быть уверен, что получит достоверную и своевременную информацию о компании-эмитенте и рынке ее ценных бумаг, а это дает возможность оценивать перспективы экономического развития компании и качество ее ценных бумаг. Но процедура листинга несет целый ряд выгод не только инвесторам, но и компаниям, осуществляющим размещение на бирже. Это способствует повышению уровня популярности и известности в финансовом мире, позволяет занять компании устойчивые позиции на рынке, привлечь значительно большее количество средств. -------------------------------- <2> Утверждено Советом директоров ОАО "Фондовая биржа РТС" (протокол N 05-7-2306 от 23 июня 2005 г.) // www. oaorts. ru (на 1 сентября 2006 г.).

На всех российских биржах критерии листинга не унифицированы, что крайне негативно сказывается на ликвидности рынка. Поэтому мы считаем, что стандартизация критериев листинга и унификация требований, предъявляемых к размещаемым ценным бумагам, необходима в ближайшем будущем. Это приведет к тому, что ценная бумага, включенная в котировальный список одной биржи, автоматически допускается к торгам на других российских торговых площадках. С юридической точки зрения листинг - это проверка надежности эмитента, его финансового состояния и оценка качества ценной бумаги, выступающей предметом срочной сделки. Поэтому в принципе его можно соотнести со ст. 474 ГК РФ. Отличие состоит в том, что проверка качества заключается не в проверке самой ценной бумаги, а в проверке эмитента как субъекта экономической деятельности. Кроме того, пока не будет пройдена процедура листинга, ценная бумага не будет включена в котировальный список. Предметом срочных сделок могут быть не только ценные бумаги, но и индексы фондового рынка. Индексом фондового рынка является некоторое число, которое характеризует его качественное состояние. Это инструмент оценки поведения рынка ценных бумаг, который отражает макроэкономические процессы и выражается определенным числом, которое уменьшается (индекс падает) при депрессивных явлениях в экономике и увеличивается (индекс растет), когда в стране намечается экономический рост. Само по себе значение этого числа не несет в себе существенной информации. Важно не само значение этого числа, а результат сопоставления с теми значениями, которые оно принимало ранее. В общем виде фондовые индексы представляют собой среднее изменение цен определенного набора ценных бумаг. В зависимости от выбора ценных бумаг, информация о которых используется для вычисления индекса, он может характеризовать фондовый рынок в целом, рынок отдельных групп ценных бумаг (рынок акций, рынок облигаций, рынок государственных ценных бумаг и т. п.), рынок ценных бумаг какой-либо отрасли (нефтегазового комплекса, телекоммуникаций, сферы обслуживания, банков и т. п.). Сопоставление динамики поведения этих индексов может показать, как изменяется состояние отрасли по отношению к экономике в целом. Основными российскими фондовыми индексами являются: РТС, РТС-2, ММВБ, АК & М, РБК. Например, в расчет индекса РТС входит 50 самых ликвидных акций, котирующихся на фондовой бирже РТС. Исходя из вышеизложенного, становится ясно, что купить фондовый индекс как обычный товар невозможно. В связи с этим все срочные сделки, предметом которых являются фондовые индексы, - это расчетные сделки или сделки на разность. При этом стоит отметить, что в отношении фондовых индексов заключаются только биржевые срочные сделки. С точки зрения предмета наибольший интерес среди биржевых срочных сделок вызывают опционные сделки на фьючерсные контракты. Предметом этих сделок являются фьючерсные контракты на акции, облигации, индекс. Например, на рынке FORTS <3> можно заключить опционную сделку на все обращающиеся фьючерсные контракты. -------------------------------- <3> Futures and Options on RTS - ведущая срочная торговая площадка в России.

Отличительной особенностью опционных сделок является то, что объектом биржевой торговли становится право купить или продать некоторое количество фьючерсных контрактов по заданной цене в течение оговоренного срока в будущем (т. е. стороны осуществляют сделки продажи прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара). Такое право приобретается за относительно небольшую сумму (премию) и дает ее владельцу возможность выполнить сделку по фиксированной цене и при благоприятных условиях получить прибыль от сделки, а в случае неблагоприятной ситуации на рынке в определенный момент отказаться от ее исполнения и потерять при этом только уплаченную премию. "Опцион - это, по существу, дополнительная мера для уменьшения фьючерсного риска" <4>. -------------------------------- <4> Биржевая деятельность: Учебник / Под ред. проф. А. Г. Грязновой, проф. Р. В. Корнеевой, проф. В. А. Галанова. М., 1995. С. 74.

Другим наиболее экзотичным предметом срочных сделок являются температура воздуха и количество осадков. Помимо требований по качеству к предметам срочных сделок предъявляются требования по количеству. ГК РФ в ст. 465 определяет, что количество товара, подлежащего передаче покупателю, предусматривается договором в соответствующих единицах измерения или в денежном выражении. Однако для торговли ценными бумагами характерным является другой способ определения количества купленного товара, который соответствует определенному числу однородных ценных бумаг, содержащихся в одном лоте. На различных биржах мира, в том числе и в России, количественные характеристики предмета срочной сделки определяются в правилах биржевой торговли и составляют определенную для данной биржи неизменную единицу. Согласно биржевым обычаям на развитых биржах мира действует правило, по которому продавец или покупатель не могут соответственно продать или купить любое число ценных бумаг. Они могут приобрести в собственность лишь определенное число лотов (lot round), которое выставляется на торги, а количество ценных бумаг в этих лотах всегда будет постоянным (1, 10, 100 акций). Количество базисного актива является тем условием, которое способствует определению предмета срочной сделки и тем самым является существенным условием заключенной сделки. Таким образом, совершение срочных сделок на фондовой бирже невозможно без соблюдения определенных требований к предмету сделки. Но если допуск ценной бумаги к торгам (включение в котировальный список) - это единовременный акт, то определение цены или курса ценной бумаги - это постоянно возобновляемая операция. "Котировка ценной бумаги - это механизм выявления цены, ее фиксация в течение каждого дня работы биржи и публикация в биржевых бюллетенях" <5>. Важным критерием для определения предмета срочной сделки является массовость обращения базисных активов, которая и обеспечивает непрерывность процесса купли-продажи ценных бумаг, их ликвидность, а также отсутствие значительных ценовых колебаний в котировках. Это говорит о немонополизированности процесса заключения сделок, т. е. сосредоточении на бирже большого числа продавцов и покупателей конкретной ценной бумаги, что как раз и позволяет установить реальное соотношение спроса и предложения на те или иные ценные бумаги и выявить действительно равновесную рыночную цену. В Германском торговом уложении 1889 г. было следующее определение цены: "Ст. 353. Если в договоре покупною ценою назначена рыночная или биржевая цена, то в случае сомнения под рыночною или биржевою ценою разумеется существующая во время исполнения договора, в месте исполнения или в ближайшем торговом центре цена, котированная установленными для сего местными учреждениями; при отсутствии такой котировки или доказанной неправильности оной под рыночною или биржевою ценою разумеется средняя цена, образующаяся из сопоставления договоров купли-продажи, заключенных в данной местности, во время исполнения договора" <6>. -------------------------------- <5> Биржевая деятельность... С. 128. <6> Брейтфус Л. Л. Германское торговое уложение. СПб., 1889. Ст. 353.

По общему правилу цена не является таким существенным условием договора, при отсутствии которого договор не считается заключенным. Вопрос о цене как существенном условии гражданско-правового договора является спорным в современной цивилистической науке. Если принять точку зрения цивилистов, полагающих, что правовым режимом биржевой срочной сделки является договор поставки, а это разновидность договора купли-продажи, то в юридической литературе мы находим положения о том, что "к существенным условиям договора купли-продажи ст. 455 ГК РФ относит только наименование и количество товара. Такие важные условия, как, например, качество товаров и цена, не признаны существенными, так как при их отсутствии применяются правила определения цены, установленные ст. 424 ГК РФ, а качества - ст. 469 ГК РФ" <7>. В других источниках освещается мнение ученых о том, что цена договора купли-продажи является существенным условием только в случае заключения договора купли-продажи товара в рассрочку или при купле-продаже недвижимости. "В других видах договора купли-продажи условие о цене может и отсутствовать, что не подрывает действительности сделки" <8>. -------------------------------- <7> Гражданское право. Часть вторая. Обязательственное право: Курс лекций / Отв. ред. О. Н. Садиков. М., 1997. С. 12. <8> Гражданское право. Учебник. Часть II / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М., 2003. С. 13.

Однако применительно к биржевой срочной сделке цена на базисный актив является настолько существенным условием, что недостижение соглашения о цене между субъектами сделки, а также отсутствие фиксированной цены в самом биржевом контракте является тем фактом, который, как правило, влечет за собой непризнание за данной сделкой срочного характера. Мнение В. В. Витрянского о том, что "цена действительно является существенным условием всякого возмездного договора" <9>, как нельзя более точно определяет отношение к цене как к условию, определяющему особенности заключения биржевой срочной сделки. Кроме того, для биржевой торговли не в полной мере могут быть применены правила установления цены, закрепленные в ст. 424 ГК РФ, поскольку она (цена) может быть определена только свободным соглашением сторон в момент биржевого торга, при наличии свободной конкуренции участников биржевой торговли, но ни с помощью уполномоченных государственных органов, ни путем применения аналогичных расценок на подобные товары при расчетах между сторонами установить биржевую цену невозможно. Для биржевой срочной сделки характерно установление цены в процессе биржевого торга, и именно цена является тем условием, по которому сторонами осуществляется торг. -------------------------------- <9> Витрянский В. В. Существенные условия договора: Комментарий ГК РФ // Хозяйство и право. 1998. N 7. С. 4.

В биржевых срочных сделках (фьючерсные и форвардные) в качестве основных условий могут фигурировать две цены: цена дня заключения сделки (базис цены) и цена даты ее исполнения. Сделки, в которых основным мотивом заключения будет страхование от возможных потерь на рынке реального товара в будущем (хеджирование) либо получение разницы между ценой дня заключения сделки и ценой дня ее исполнения, именно цена и будет являться определяющим условием для их совершения. А при заключении опционных сделок, когда покупатель опциона приобретает право купить или продать определенные ценные бумаги по цене дня заключения сделки, уплатив при этом продавцу опциона оговоренную в контракте сумму премии, цены, содержащиеся в условиях этой сделки, приобретают для сторон двойное значение. Первое: в подобном контракте существует первая цена, которая определяет привлекательность будущего контракта для покупателя опциона, - цена, по которой покупатель опциона сможет в будущем продать или купить указанные в контракте ценные бумаги. Второе: при заключении самой опционной сделки фигурирует и другая цена - цена опциона - премия, размер которой является предметом биржевого торга при заключении опционных сделок. Значение цены в данном случае нельзя не учитывать. Размер цены является тем существенным условием, которое определяет особенность правового режима финансовой срочной сделки. Следующим существенным условием любой срочной сделки-договора является срок - временной период, согласованный сторонами и предусмотренный в договоре, в течение которого один контрагент обязан исполнить возложенные на него обязанности, а другой - принять исполнение. В связи с тем что юридическая природа срочных сделок на фондовом рынке не отличается от договора купли-продажи (поставки), представляется целесообразным провести анализ понятия "срок исполнения" применительно к этим видам договоров (ст. 314, 457, 506 ГК РФ). В отношении поставки товаров законодатель четко определил, что срок - одно из существенных условий: "Поставщик-продавец... обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю..." При этом временной период оставлен на усмотрение сторон. Многие ученые-правоведы считают, что указывать срок в договоре поставки или купли-продажи просто необходимо. Так, В. В. Витрянский отмечает: "Сложнее решить проблему своевременности исполнения обязательства, когда договор не предусматривает срок исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок" <10>. С практической точки зрения указать конкретный срок исполнения договора было бы намного выгоднее для покупателя, чем если бы он был неопределенным. А в условиях динамично развивающегося российского фондового рынка тем более. -------------------------------- <10> Цит. по: Завидов Б. Срок как существенное условие договоров купли-продажи и поставки // Хозяйство и право. 1997. N 7. С. 129.

Характеристика сроков для биржевых и небиржевых срочных сделок различна. Так, для форвардных контрактов срок исполнения договора должен быть диспозитивным - установлен законодательством, но может быть изменен по соглашению сторон. Это связано с тем, что для этого вида контракта все условия определяются контрагентами в процессе переговоров. А для контрактов, обращающихся на биржевом рынке, все условия, кроме цены, определены биржей, и контрагенты просто присоединяются к ним. В биржевой практике эта процедура называется "купить контракт". Таким образом, мы приходим к выводу, что срочные сделки на фондовом рынке - это гражданско-правовые договоры, не поименованные в ГК РФ. Соответственно к ним применяются все нормы относительно общих положений об обязательстве. Существенными условиями срочной сделки являются: 1) соглашение о предмете срочной сделки, о его качестве и количестве; 2) цена, по которой будет исполняться срочная сделка; 3) срок, через который будет исполнена срочная сделка.

Название документа