По договору с иностранной организацией, не зарегистрированной в РФ, российская организация проводит опытно-конструкторские работы, в ходе которых создан и передан заказчику промышленный образец, создание которого не являлось непосредственно предметом договора. При этом исключительные права на промышленный образец заказчику не передаются. Облагаются ли данные работы НДС?

Ответ: Опытно-конструкторские работы, проводимые российской организацией по договору с иностранной компанией, не зарегистрированной в РФ, не являются объектом обложения НДС при подтверждении, что заключенный контракт по своей правовой природе является договором на выполнение опытно-конструкторских работ, поскольку местом реализации таких работ территория РФ не признается. Этого мнения придерживается и ВАС РФ.

Обоснование: Согласно п. 1 ст. 769 Гражданского кодекса РФ по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ исполнитель обязуется разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

На основании п. 3 ст. 772 ГК РФ права исполнителя и заказчика на результаты работ, которым предоставляется правовая охрана как результатам интеллектуальной деятельности, определяются в соответствии с правилами разд. VII "Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации" ГК РФ.

Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. Это право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом (п. 3 ст. 1228 ГК РФ).

Договор, в котором прямо не указано, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации передается в полном объеме, считается лицензионным договором, за исключением договора, заключаемого в отношении права использования результата интеллектуальной деятельности, специально созданного или создаваемого для включения в сложный объект. При этом заключение лицензионного договора не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату (п. п. 1, 3 ст. 1233 ГК РФ).

На основании п. 1 ст. 1371 ГК РФ в случае, когда изобретение, полезная модель или промышленный образец созданы при выполнении договора подряда или договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, которые прямо не предусматривали их создание, право на получение патента и исключительное право на такие изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежат подрядчику (исполнителю), если договором между ним и заказчиком не предусмотрено иное.

При проведении научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, покупатель которых не осуществляет деятельность на территории РФ, для целей НДС местом реализации работ территория РФ не признается (пп. 4 п. 1, пп. 4 п. 1.1 ст. 148 Налогового кодекса РФ).

В таком случае данные операции не являются объектом обложения НДС (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).

Данную позицию представил Президиум ВАС РФ в Постановлении от 17.07.2012 N 2296/12, отказав налоговым органам в квалификации аналогичного договора как договора подряда, указав, что исходя из предмета договора на выполнение опытно-конструкторских работ его отграничение от договора поставки заключается в том, что по договору поставки покупателю передается вещь, приобретенная у третьих лиц или изготовленная поставщиком, но не имеющая индивидуальных особенностей (серийная модель), в то время как по договору на выполнение опытно-конструкторских работ разрабатывается образец нового изделия в соответствии с потребностями, определяемыми заказчиком в техническом задании.

При этом выполнение опытно-конструкторских работ всегда сопряжено с получением определенного результата, имеющего овеществленный характер, - образца нового изделия или конструкторской документации.

Договором, представленным на рассмотрение суду, заключенным с иностранным заказчиком, установлено, что для выполнения технического задания заказчика исполнитель выполнит работы, а также поставит документацию и имущество заказчику. Заказчик примет документацию и имущество, а также оплатит исполнителю стоимость работ, документации и имущества. Изложенное свидетельствует о том, что заключенный контракт по своей правовой природе является договором на выполнение опытно-конструкторских работ, местом выполнения которых в силу пп. 4 п. 1.1 ст. 148 НК РФ признается местонахождение заказчика, в рассматриваемом случае - территория иностранного государства.

То обстоятельство, что исключительные права на результат работ иностранному заказчику не передавались, не может рассматриваться как основание для иной квалификации предмета контракта.

Таким образом, учитывая позицию Президиума ВАС РФ, опытно-конструкторские работы, проводимые российской организацией по договору с иностранной компанией, не зарегистрированной в РФ, не являются объектом обложения НДС при подтверждении, что заключенный контракт по своей правовой природе является договором на выполнение опытно-конструкторских работ, поскольку местом реализации таких работ территория РФ не признается.

Е. А.Федорцова

Издательство "Главная книга"

08.12.2012