Вклад в имущество акционерного общества

ВКЛАД В ИМУЩЕСТВО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

М. ГАЛЬПЕРИН

Михаил Гальперин, юрист международной компании.

Увеличение активов акционерных обществ за счет имущественных вкладов акционеров не предусмотрено законом. М. Гальперин пытается найти аргументы в пользу правомерности такого способа пополнения активов акционерного общества, используя принцип аналогии закона. Иную позицию отстаивает в своей статье Д. Ломакин.

Цели увеличения имущества

В ходе деятельности акционерного общества у акционеров нередко возникает необходимость пополнить активы общества имуществом или денежными средствами, которые могут передаваться, например, для закупки нового оборудования, приобретения земельных участков и зданий, получения новых технологий, т. е. в целях развития бизнеса. Данный механизм в основном применяется, если получить банковский кредит для компании затруднительно (как правило, по причине отсутствия ликвидных активов, которые могли бы быть переданы банку в качестве обеспечения исполнения обязательств, либо в связи с непрозрачностью бизнеса). Акционеры также могут передавать имущество или денежные средства акционерному обществу, чтобы предотвратить банкротство предприятия (таким образом увеличив размер его имущества для погашения задолженности перед кредиторами) либо избежать отзыва банковской лицензии или лицензии на осуществление страховой деятельности. Кроме того, в последнее время многие промышленные и торговые компании привлекают внешнего инвестора (часто иностранного) для покупки пакета акций компании либо размещают свои ценные бумаги на российских или иностранных торговых площадках. Такие проекты требуют тщательной подготовки для повышения финансовой привлекательности компании (как правило, открытого акционерного общества). В рамках такой подготовки существующие акционеры предпринимают меры по улучшению финансового состояния общества, в том числе по увеличению размера ликвидного имущества и денежных средств, находящихся в его собственности.

Существующие механизмы

Приращение имущества акционерного общества чаще всего производится посредством изменения размера уставного капитала, а именно путем увеличения номинальной стоимости акций либо размещения дополнительных акций. Однако указанный механизм может не соответствовать целям акционеров. Ведь наличие большого уставного капитала не всегда преимущество. Например, если общество реализует долгосрочный проект, связанный со значительными инвестициями и длительным сроком окупаемости (строительство крупных промышленных комплексов, дорог, закупка самолетов и морских торговых судов, реализация проектов в сфере сельского хозяйства), оно в определенный период рискует попасть в ситуацию, когда его чистые активы станут намного меньше размера уставного капитала. А это может повлечь неблагоприятные последствия (вплоть до принудительной ликвидации), предусмотренные ст. 35 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО). Другое возможное препятствие для увеличения уставного капитала - нежелание держателей акций менять структуру владения ими, особенно если не у всех акционеров есть средства для оплаты новых акций или увеличения уставного капитала общества посредством повышения номинальной стоимости акций. Предоставление обществу займа акционерами также не всегда эффективно в связи с тем, что у компании образуется задолженность, ухудшаются ее финансовые показатели.

Вклад в имущество акционерного общества

Возможный правовой механизм для увеличения имущества акционерного общества - внесение акционерами вклада в имущество (а не в уставный капитал) этого общества. Такой механизм прямо не предусмотрен Законом об АО. Его регулированию посвящена ст. 27 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО), в соответствии с п. 1 которой участники общества обязаны, если это предусмотрено его уставом, по решению общего собрания вносить вклады в имущество общества. Данная обязанность может быть включена в устав при учреждении общества или путем внесения соответствующих изменений в текст обозначенного документа по решению общего собрания, принятому всеми участниками единогласно. Как справедливо указано в п. 14 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 90/14 от 9 декабря 1999 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", вклады в имущество общества не являются вкладами в его уставный капитал и не изменяют размер и номинальную стоимость долей участников в уставном капитале общества, однако увеличивают размер имущества общества. С практической точки зрения, вклад в имущество организации представляет собой обычный перевод денежных средств на ее счет акционерами или участниками хозяйственного общества либо подписание акта передачи имущества. Заключать гражданско-правовой договор в данном случае не требуется, так как правовым основанием для перевода средств будет выступать соответствующее решение общего собрания акционеров (участников) общества.

Правовые основы применения

По нашему мнению, механизм вклада в имущество общества может применяться и в акционерных обществах (по аналогии закона в соответствии с п. 1 ст. 6 ГК РФ <1>), поскольку это не противоречит принципам гражданского права и природе отношений в акционерном обществе. Очевидно, что применение аналогии закона здесь возможно также и вследствие схожести ООО и АО в том, что касается формирования имущества хозяйственного общества. Гражданско-правовой принцип регулирования "разрешено все, что прямо не запрещено", предусмотренный ст. 1 ГК РФ, также является правовым основанием для осуществления вкладов в имущество акционерного общества, поскольку ни ГК РФ, ни Закон об АО этого прямо не запрещают. Аналогия закона в данном случае призвана восполнить пробел в регулировании внесения вклада в имущество акционерного общества его акционерами. Допустимость использования этого механизма и в отношении АО косвенно подтверждается абз. 1 п. 1 ст. 66 ГК РФ, который устанавливает, что имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Указанная норма определяет, что вклады участников всех хозяйственных обществ могут осуществляться не только в форме вклада в уставный капитал, но и в форме иных видов вкладов участников (в том числе в имущество). Если бы подразумевалось иное, в формулировке закона содержалось бы указание на то, что действие данного положения распространяется только на общества с ограниченной и дополнительной ответственностью. -------------------------------- <1> Судебная практика предусматривает возможность применения норм Закона об ООО к акционерным обществам по аналогии закона. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.09.2002 по делу N Ф04/3614-453/А75-2002.

Вопрос о применении аналогии закона в рассматриваемом случае ни в теории, ни в судебно-арбитражной практике не поднимался, очень редко пока применяется такой механизм и на практике в связи с отсутствием прямого законодательного указания на возможность внесения вклада в имущество акционерного общества. В то же время ни в теории, ни в судебной практике нет и аргументов против возможности внесения вклада в имущество акционерного общества. Интересно, что налоговое законодательство, в отличие от гражданского, прямо регулирует рассматриваемую ситуацию. В п. 11 ч. 1 ст. 251 НК РФ предусмотрено исключение из налоговой базы налога на прибыль организаций "имущества, полученного российской организацией безвозмездно... от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) передающей организации". Речь здесь идет именно о вкладе в имущество любого хозяйственного общества, поскольку вопросы осуществления вкладов в уставный капитал регулируются другим пунктом ч. 1 ст. 251 НК РФ, а дарение между коммерческими организациями (даже если это дочерняя и материнская компании) запрещено гражданским законодательством.

Правовой механизм

При применении механизма внесения вклада в имущество акционерного общества по аналогии следует применять порядок, установленный ст. 27 Закона об ООО, которая содержит следующие требования: - обязанность внесения вкладов в имущество общества возникает лишь в случаях, когда она предусмотрена в уставе общества и когда принято соответствующее решение общего собрания участников о внесении таких вкладов; - вклады в имущество общества вносятся всеми его участниками пропорционально их долям в уставном капитале, если иное не предусмотрено уставом (например, что участник имеет право отказаться от внесения вклада, а его доля в уставном капитале при этом останется неизменной); - в уставе общества можно установить максимальную стоимость вкладов в имущество общества для всех или определенных его участников, а также иные ограничения, связанные с внесением таких вкладов; - изменение (исключение) положений устава общества, регламентирующих порядок определения размеров вкладов в имущество непропорционально долям участников, а также связанных с ограничениями на внесение вкладов, установленными для всех участников, осуществляется по решению общего собрания, принятому единогласно; - вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не определено уставом или решением общего собрания участников. В контексте анализируемой проблемы нельзя забывать и о нормах Закона об АО, посвященных одобрению крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Это важно, если вклад в имущество для компании-акционера и (или) дочернего общества представляет собой сделку, подпадающую под требование ст. 78 и 81 Закона об АО или соответствующих норм Закона об ООО (если компания-акционер создана в форме общества с ограниченной ответственностью).

Достоинства и недостатки

Вклад в имущество во многих случаях представляет собой оптимальный способ быстрого увеличения имущества акционерного общества (особенно в ситуации, когда кто-то из акционеров обладает контрольным пакетом либо все акции компании сосредоточены в одних руках), так как позволяет решить следующие задачи: - сохранить неизменной структуру владения акциями; - передать в собственность общества имущество любой стоимости или денежные средства без ограничения количества, учитывая лишь максимальный размер вклада, определенный самими акционерами в уставе; - исключить риски, связанные с превышением размера уставного капитала над чистыми активами общества; - избежать длительных процедур регистрации дополнительной эмиссии акций; - избавиться от необходимости государственной регистрации внесения изменений в устав акционерного общества при каждом увеличении уставного капитала <2>. -------------------------------- <2> При использовании механизма вклада в имущество изменения в устав акционерного общества вносятся только один раз - для включения положений о возможности осуществления такого вклада. В дальнейшем вклады в имущество осуществляются без внесения изменений в устав.

У механизма внесения вклада в имущество акционерного общества есть один недостаток, на который необходимо обратить внимание: отсутствие прямого указания в законе и судебной практике на возможность реализации такого механизма. В то же время, как отмечалось выше, нет и отрицательной судебной практики. В том случае, если даже представить маловероятную ситуацию, когда заинтересованное лицо обратилось в суд с требованием о признании соответствующего решения уполномоченного органа акционерного общества и (или) положения устава незаконным, и если суд все же удовлетворил такой иск, единственный результат судебного решения - возврат имущества обратно материнской компании без каких-либо неблагоприятных последствий для акционерного общества и акционеров.

Пример из практики

Крупный европейский банк, реализуя планы выхода на российский финансовый рынок, приобрел 100%-ный пакет акций небольшого отечественного банка, созданного в форме акционерного общества. Уставный капитал и активы объекта поглощения находились на минимально допустимом уровне, что не позволяло иностранному инвестору сразу совершать на территории России финансовые операции в запланированных объемах. Существенное увеличение уставного капитала российского банка за счет средств иностранного инвестора в соответствии с действующим банковским законодательством занимает достаточно долгое время (около полугода) и требует совершения большого количества регистрационных действий в ЦБ РФ. Для иностранного инвестора первостепенной задачей было в предельно сжатые сроки получить возможность для осуществления операций (в том числе в связи с планами конкурентов по расширению присутствия на российском рынке). Внесение крупного вклада в имущество позволило быстро улучшить финансовые показатели дочернего банка и развернуть активную деятельность на финансовом рынке России, не дожидаясь окончания долгой процедуры увеличения уставного капитала.

------------------------------------------------------------------

Название документа