Комитент передает комиссионеру товары для реализации в розницу в магазине с площадью торгового зала менее 150 кв. м. Вправе ли комитент применять ЕНВД в отношении деятельности по продаже товаров через комиссионера?

Ответ: Комитент не вправе применять ЕНВД в отношении деятельности по продаже товаров через комиссионера, который реализует полученные от комитента товары по договорам розничной купли-продажи в магазине с площадью торгового зала не более 150 кв. м.

Обоснование: Согласно пп. 6 п. 2 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности может применяться в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м по каждому объекту организации торговли.

Под розничной торговлей для целей ЕНВД признается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи (ст. 346.27 НК РФ).

По договору розничной купли-продажи согласно п. 1 ст. 492 Гражданского кодекса РФ продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

На основании п. 1 ст. 990 ГК РФ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Из рассматриваемого вопроса следует, что комиссионер по поручению комитента обязуется реализовать товары, переданные последним, в магазине с площадью торгового зала менее 150 кв. м по договорам розничной купли-продажи. То есть комиссионер осуществляет операции по розничной продаже товаров.

Президиум ВАС РФ, рассматривая вопрос о возможности применения ЕНВД комитентом в ситуации с обстоятельствами, схожими с теми, что изложены в вопросе, указал следующее. Комитент при передаче комиссионеру товаров в целях их дальнейшей реализации в розничной торговой сети сам не вступает в правоотношения с покупателями посредством заключения договоров розничной купли-продажи и, следовательно, не вправе претендовать на применение специального налогового режима в виде единого налога на вмененный доход по этим операциям (Постановление Президиума ВАС РФ от 17.07.2012 N 1098/12).

Отметим, что Минфин России приходил к аналогичному выводу. В Письме от 26.05.2009 N 03-11-06/3/145 он указывал, что при реализации товара по договорам комиссии через магазин комиссионной торговли комитент не осуществляет фактическую розничную торговлю и, следовательно, он не может быть признан налогоплательщиком по ЕНВД.

Принимая во внимание указанные положения нормативных актов с учетом их истолкования Минфином России и Президиумом ВАС РФ, комитент не вправе применять ЕНВД в отношении деятельности при продаже товаров через комиссионера, который реализует полученные от комитента товары по договорам розничной купли-продажи в магазине с площадью торгового зала не более 150 кв. м.

А. В.Зацепин

Издательство "Главная книга"

29.11.2012