Эмитент выпустил облигации, обеспеченные поручительством. Однако через некоторое время обнаружилось, что поручительство не было должным образом одобрено органом управления поручителя

Может ли на этом основании в данном случае поручитель не выполнять свои обязательства перед владельцами ценных бумаг?

Ответ: Признание недействительным поручительства по облигациям возможно лишь при условии недействительности выпуска облигаций в целом.

Обоснование: По ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон N 39-ФЗ) облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

В соответствии со ст. 27.2 Закона N 39-ФЗ облигации могут обеспечиваться поручительством.

По ст. 27.4 Закона N 39-ФЗ договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной.

Как отмечено в ст. 361 Гражданского кодекса РФ, по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Исходя из смысла данной статьи договор поручительства заключается между кредитором по обязательству и поручителем.

В соответствии со ст. 816 ГК РФ и ст. 2 Закона N 39-ФЗ кредитором по облигациям является держатель (владелец) облигации.

Таким образом, договор, заключенный между эмитентом и обществом, является не договором поручительства, а соглашением о предоставлении поручительства третьим лицам - владельцам облигаций эмитента. Признание такого соглашения недействительным не влияет на права организации как кредитора и обязательства общества как поручителя по облигациям, поскольку указанные права и обязанности возникли на основании решения о выпуске ценных бумаг, безотзывной оферты общества и ее акцепта организацией при приобретении облигаций.

Такая же позиция была отражена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 27.04.2010 N 18169/09.

Суд отметил, что действительность договора поручительства имеет существенное значение для исполнения обязательств по облигациям с обеспечением в силу того, что размещение таких облигаций затрагивает интересы неограниченного круга лиц, которые правомерно полагаются на действительность упомянутого договора при приобретении облигаций, публичную достоверность условий размещения таких облигаций, если их выпуск зарегистрирован и не признан недействительным в установленном порядке. В связи с этим признание недействительным договора поручительства возможно лишь при условии недействительности выпуска облигаций в целом.

А. Ю.Буркова

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

26.11.2012