Российская организация - заказчик консультационных услуг уплатила иностранной организации - исполнителю, не имеющей обособленных подразделений в РФ, аванс и "агентский" НДС с аванса в бюджет. Организация передала другой российской организации соответствующую дебиторскую задолженность иностранной организации по договору уступки права требования. Может ли российская организация принять к вычету уплаченный "агентский" НДС?

Ответ: Российская организация - заказчик консультационных услуг, которая уплатила иностранной организации - исполнителю, не имеющей обособленных подразделений в РФ, аванс и "агентский" НДС с аванса в бюджет, а впоследствии передала другой российской организации соответствующую дебиторскую задолженность иностранной организации по договору уступки права требования, не вправе принять к вычету уплаченный "агентский" НДС.

Обоснование: Согласно абз. 2 п. 5 ст. 171 Налогового кодекса РФ вычетам подлежат суммы налога, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории Российской Федерации, в случае расторжения соответствующего договора и возврата сумм авансовых платежей. Соответственно, для применения вычета в установленном порядке необходимо обязательное соблюдение двух условий, а именно расторжение договора и реальный возврат денежных средств.

При этом положения указанного пункта распространяются на покупателей-налогоплательщиков, исполняющих обязанности налогового агента в соответствии с п. п. 2 и 3 ст. 161 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 382 Гражданского кодекса РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. В результате совершения сделки по уступке требования происходит перемена кредитора в обязательстве. Само обязательство не прекращается, но изменяется его субъектный состав.

Вместе с тем в данном случае гражданско-правовое обязательство иностранной организации по возврату авансовых платежей прекратилось перед российской организацией - заказчиком услуг, то есть перед первоначальным кредитором, но существует перед новым кредитором - третьей стороной; фактически возврат авансовых платежей не произведен, изъятие у налогоплательщика ранее полученных денежных средств в счет авансов не произошло, излишней уплаты в бюджет НДС не возникло. Следовательно, отсутствует одно из обязательных условий, установленных абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ для предъявления к вычету НДС из бюджета.

Данная позиция подтверждается Постановлением ФАС Западно-Сибирского округа от 06.03.2012 N А81-2091/2011 (Определением ВАС РФ от 23.07.2012 N ВАС-8786/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ).

Н. А.Кабацкая

РУНА

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

22.11.2012