Организация представила посредством почтовой связи в адрес налоговой инспекции уведомление о продлении срока освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика с соответствующим пакетом документов с опозданием (документы отправлены 19.07.2012, должны были быть представлены не позднее 20.07.2012). Правомерны ли в такой ситуации действия налоговой инспекции, приостановившей операции по счетам организации в банке в связи с непредставлением налоговой декларации по НДС за III квартал 2012 г.?

Ответ: Действия налоговой инспекции, приостановившей операции по счетам организации, уведомившей налоговую инспекцию о продлении срока освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС в неустановленный срок (с небольшим опозданием), в банке в связи с непредставлением налоговой декларации по НДС за III квартал 2012 г., могут быть оспорены в судебном порядке как неправомерные. В большинстве своем суды приходят к выводу о том, что из п. 5 ст. 145 Налогового кодекса РФ не следует, что, если налогоплательщик представил документы с нарушением срока, для него наступают негативные последствия в виде лишения права на применение освобождения от уплаты НДС (в том числе права на непредставление налоговой декларации). Вероятность вынесения положительного решения для налогоплательщика существенно возрастает, если необходимые документы представлены им с небольшим опозданием.

Обоснование: Налогоплательщики (налоговые агенты) обязаны представить в налоговый орган по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость в срок не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено гл. 21 НК РФ (п. 5 ст. 174 НК РФ).

В силу п. 3 ст. 76 НК РФ решение о приостановлении операций налогоплательщика-организации по его счетам в банке может также приниматься руководителем (заместителем руководителя) налогового органа в случае непредставления этим налогоплательщиком-организацией налоговой декларации в налоговый орган в течение 10 дней по истечении установленного срока представления такой декларации.

В этом случае приостановление операций по счетам и переводов электронных денежных средств отменяется решением налогового органа не позднее одного дня, следующего за днем представления этим налогоплательщиком налоговой декларации.

Статья 145 НК РФ предоставляет плательщикам НДС право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета налога не превысила в совокупности два миллиона рублей. В число обязанностей налогоплательщика входит представление им налоговой декларации по НДС (п. 5 ст. 174 НК РФ). Следовательно, при получении права на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика снимается также и обязанность в представлении декларации.

Согласно п. 3 ст. 145 НК РФ лица, использующие право на освобождение, должны представить соответствующее письменное уведомление и документы, указанные в п. 6 ст. 145 НК РФ, которые подтверждают право на такое освобождение, в налоговый орган по месту своего учета. Указанные уведомление и документы представляются не позднее 20-го числа месяца, начиная с которого эти лица используют право на освобождение. Согласно п. 7 ст. 145 НК РФ в случаях, предусмотренных п. п. 3 и 4 настоящей статьи, налогоплательщик вправе направить в налоговый орган уведомление и документы по почте заказным письмом. В этом случае днем их представления в налоговый орган считается шестой день со дня направления заказного письма. С учетом положений ст. 6.1 НК РФ в данном случае документы считаются представленными 27.07.2012.

В соответствии с п. 4 ст. 145 НК РФ организации, направившие в налоговый орган уведомление об использовании права на освобождение (о продлении срока освобождения), не могут отказаться от этого освобождения до истечения 12 последовательных календарных месяцев, за исключением случаев, когда право на освобождение будет утрачено ими в соответствии с п. 5 ст. 145 НК РФ.

Так, в случае если налогоплательщик не представил необходимые документы (либо представил документы, содержащие недостоверные сведения), а также в случае если налоговый орган установил, что налогоплательщик не соблюдает ограничения, установленные ст. 145 НК РФ, сумма налога подлежит восстановлению и уплате в бюджет в установленном порядке с взысканием с налогоплательщика соответствующих сумм налоговых санкций и пеней (абз. 3 п. 5 ст. 145 НК РФ).

Из изложенных норм следует, что право на освобождение будет утрачено налогоплательщиком в случае непредставления им необходимых документов. Последствий же представления документов с нарушением установленного срока гл. 21 НК РФ не установлено.

Судебная практика по рассматриваемому вопросу неоднозначна. В большинстве своем суды приходят к выводу о том, что из п. 5 ст. 145 НК РФ не следует, что, если налогоплательщик представил документы с нарушением срока, для него наступают негативные последствия в виде лишения права на применение освобождения от уплаты НДС, так как положения данной нормы не подлежат расширительному толкованию (Постановления ФАС Поволжского округа от 27.09.2012 по делу N А65-30063/2011, ФАС Уральского округа от 21.02.2011 N Ф09-11622/10-С2 по делу N А76-9799/2010-39-343, ФАС Северо-Западного округа от 20.07.2012 по делу N А44-4183/2011, ФАС Западно-Сибирского округа от 24.11.2011 по делу N А75-265/2011). Однако есть решения и в пользу налоговых органов (Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 20.04.2011 по делу N А29-5471/2010, от 20.07.2012 по делу N А28-8169/2011, ФАС Восточно-Сибирского округа от 13.07.2010 по делу N А33-18255/2009, ФАС Северо-Западного округа от 14.07.2005 N А42-5440/04-27).

Анализ судебных решений по рассматриваемому вопросу показал, что если налогоплательщик представляет документы с небольшим опозданием, то суд принимает положительное решение для него. Более серьезная ситуация наступает, если подача уведомления на использование права на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС будет затянута на длительное время. Так, например, ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 20.04.2011 по делу N А29-5471/2010 не поддержал доводы налогоплательщика, представившего уведомление 03.02.2010 для получения освобождения на срок с 01.04.2009 по 31.03.2010, отмечая, что законодательство не допускает освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС за прошедший период. В то же время другой суд (Постановление ФАС Поволжского округа от 27.09.2012 по делу N А65-30063/2011) встал на защиту налогоплательщика, представившего документы с минимальным опозданием.

С учетом сказанного считаем, что действия налоговой инспекции, приостановившей операции по счетам организации, уведомившей налоговую инспекцию о продлении срока освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС в неустановленный срок (с небольшим опозданием), в банке в связи с непредставлением налоговой декларации по НДС за III квартал 2012 г., могут быть оспорены в судебном порядке как неправомерные.

С. А.Скобелева

Консалтинговая группа "Аюдар"

12.11.2012