Организации, являющиеся акционерами ОАО, в целях соблюдения ограничения по участию организаций в его уставном капитале для применения УСН продали свои акции физическим лицам до регистрации их выпуска. Налоговый орган решил, что сделка купли-продажи акций недействительна и ОАО применяло УСН незаконно. Прав ли налоговый орган?

Ответ: Позиция налогового органа может быть признана правомерной, так как ОАО не вправе применять УСН, если организации, являющиеся его акционерами, в целях соблюдения ограничений по участию организаций в его капитале продали свои акции физическим лицам до регистрации их выпуска.

Обоснование: Не вправе применять УСН организации, в которых доля участия других организаций составляет более 25 процентов (пп. 14 п. 3 ст. 346.12 Налогового кодекса РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Согласно ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой.

Обращение ценных бумаг, выпуск (дополнительный выпуск) которых подлежит государственной регистрации, запрещается до их полной оплаты и государственной регистрации отчета (представления в регистрирующий орган уведомления) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) указанных ценных бумаг (п. 1 ст. 27.6 Федерального закона N 39-ФЗ).

В силу ст. 24 Федерального закона N 39-ФЗ эмитент имеет право начинать размещение эмиссионных ценных бумаг только после государственной регистрации их выпуска.

Согласно п. 2 ст. 5 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска запрещается.

Таким образом, сделки с акциями, совершенные до регистрации их выпуска, недействительны. К такому выводу приходил и ВАС РФ (п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.04.1998 N 33 "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций").

Следовательно, ОАО не вправе применять УСН, если организации, являющиеся его акционерами, продали свои акции физическим лицам до регистрации их выпуска. Такой точки зрения придерживается и ФАС Московского округа (Постановления ФАС Московского округа от 28.03.2012 N А40-60722/10-107-327, от 21.04.2011 N КА-А40/2059-11, от 01.02.2011 N КА-А40/17732-10).

А. В.Кононенко

Издательство "Главная книга"

26.10.2012