В октябре 2012 г. организация, находясь на общей системе налогообложения и являясь плательщиком НДС, подала уведомление о переходе на УСН и заключила договор поставки (с НДС). Однако отгружен товар будет в 2013 г., когда организация уже будет на УСН, и поэтому при получении аванса в 2012 г. организация не выставила счет-фактуру на аванс и не уплатила НДС в бюджет. Правомерно ли это?

Ответ: По мнению Минфина России, оплата (частичная оплата), полученная плательщиком НДС в счет предстоящих поставок товаров, не подлежащих налогообложению, в налоговую базу по этому налогу не включается. Однако из норм Налогового кодекса РФ следует, что НДС платить надо. Если организация, переходящая с 2013 г. на УСН, последует разъяснениям Минфина России, а налоговый орган произведет доначисления, она может рассчитывать на освобождение от уплаты пеней и штрафа.

Обоснование: По мнению Минфина России, на основании п. 1 ст. 154 НК РФ оплата (частичная оплата), полученная плательщиком НДС в счет предстоящих поставок товаров, не подлежащих налогообложению, в налоговую базу по этому налогу не включается. И авансовые платежи, получаемые плательщиком НДС в счет поставок товаров, осуществляемых после перехода данного налогоплательщика на УСН, в налоговую базу по НДС не включаются (Письмо Минфина России от 25.12.2009 N 03-11-06/2/266).

Вместе с тем определенные риски в таком поведении есть. Поскольку п. 1 ст. 154 НК РФ, на котором основывает свою позицию Минфин России, говорит об авансах под отгрузки, освобожденные от налогообложения (ст. 149 НК РФ). А в случае с будущим "упрощенцем" речь идет об авансах под отгрузки, являющиеся объектом налогообложения и не освобожденные от него, но которые будет совершать лицо, не признаваемое плательщиком НДС (п. 2 ст. 346.11 НК РФ). И формально, пока организация является плательщиком НДС, она обязана исчислять НДС с авансов в общем порядке (пп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ). Если она это не сделает, налоговый орган может доначислить НДС, основываясь на нормах НК РФ. Принять же к вычету этот налог организация не сможет, так как покупатель его в составе цены не оплачивал, а значит, и возвращать ему нечего. А п. 5 ст. 346.25 НК РФ разрешает будущему "упрощенцу" принять к вычету НДС, уплаченный с авансов, только вернув налог покупателю. И хотя разъяснение Минфина России при таком развитии событий должно спасти организацию от пеней и штрафа, НДС с аванса уплатить все равно придется (п. 8 ст. 75, п. 2 ст. 109, пп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ).

Д. И.Воробьев

Издательство "Главная книга"

26.10.2012