Вправе ли стороны - юридические лица заключить соглашение об отступном, в силу которого стороной 1 взамен исполнения денежного обязательства перед стороной 2 будет предоставлено в качестве отступного недвижимое имущество, рыночная стоимость которого больше, чем долг стороны 1? Будет ли стоимость полученного стороной 2 отступного, превышающая размер долга, считаться безвозмездно полученным налогоплательщиком имуществом в целях исчисления налога на прибыль?
Ответ: Положения гражданского законодательства не препятствуют сторонам заключить соглашение об отступном, в силу которого одна сторона взамен исполнения денежного обязательства перед другой стороной предоставляет этой другой стороне в качестве отступного недвижимое имущество, рыночная стоимость которого больше, чем долг стороны, предоставляющей отступное. Стоимость полученного стороной 2 отступного, превышающая размер долга, не является безвозмездно полученным налогоплательщиком имуществом в целях исчисления налога на прибыль. Практика арбитражных судов подтверждает указанный вывод.
Обоснование: Юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (п. 2 ст. 1 Гражданского кодекса РФ).
В соответствии с п. 1 ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Согласно ст. 421 ГК РФ устанавливается свобода договора, заключающаяся в самостоятельной возможности сторон определять условия и заключать договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.
В силу п. 1 ст. 407 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором.
В соответствии со ст. 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т. п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.
Следует отметить: Президиум ВАС РФ в п. 4 Информационного письма от 21.12.2005 N 102 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации" в порядке информирования арбитражных судов о выработанных рекомендациях в отношении практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ указал, что стоимость предоставляемого отступного может быть меньше долга по обязательству.
Основываясь на диспозитивности норм ГК РФ, а также учитывая универсальность воли законодателя, полагаем, что положения ГК РФ предоставляют право заключить соглашение об отступном, в силу которого стороной 1 взамен исполнения денежного обязательства перед стороной 2 будет предоставлено в качестве отступного недвижимое имущество, рыночная стоимость которого больше, чем долг стороны 1.
Также указанный вывод подтверждается Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2011 по делу N А32-23750/2010.
Помимо указанного, просим учесть, что ситуацию, при которой стоимость полученного налогоплательщиком отступного превышает размер долга, налоговые органы могут расценить как безвозмездно полученное налогоплательщиком имущество (п. 8 ч. 2 ст. 250 Налогового кодекса РФ). Однако, как указал ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 24.09.2009 по делу N А32-14927/2008-51/113 (Определением ВАС РФ от 29.01.2010 N ВАС-17594/08 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора), такой подход налоговой инспекции является неправомерным, поскольку факт несоответствия балансовой стоимости передаваемого имущества цене сделки не свидетельствует о ее безвозмездном характере.
М. Ю.Мордасов
Юридическая компания "Юново"
23.10.2012