Организацией (налогоплательщиком налога на прибыль) выдан в 2012 г. денежный процентный заем на сумму 110 млн руб. дочерней организации, применяющей УСН, под процент ниже рыночной ставки (3 процента годовых). Других сделок между данными организациями не совершалось. Следует ли указанным организациям в порядке, установленном ст. 105.16 НК РФ, уведомлять налоговый орган о совершении такой сделки? Обе организации зарегистрированы в разных субъектах РФ. Есть ли риск доначисления налога на прибыль у организации-заимодавца за 2012 г.?

Ответ: Взаимозависимым организациям, одна из которых является налогоплательщиком налога на прибыль, а другая применяет УСН, не следует уведомлять налоговый орган о совершении в 2012 г. сделки по договору процентного займа на сумму 110 млн руб. под процент ниже рыночной ставки (3 процента годовых), так как доход в виде процентов по ней не превысит за этот год 100 млн руб. Считаем, что риск доначисления налога на прибыль за 2012 г. организация-заимодавец не несет, поскольку положения о налоговом контроле за трансфертным ценообразованием на сделку с суммой дохода, не превышающей в 2012 г. 100 млн руб., не распространяются.

Обоснование: Пунктом 1 ст. 105.3 Налогового кодекса РФ установлено, что в случае если в сделках между взаимозависимыми лицами создаются или устанавливаются коммерческие или финансовые условия, отличные от тех, которые имели бы место в сделках, признаваемых в соответствии с разд. V.1 сопоставимыми, между лицами, не являющимися взаимозависимыми, то любые доходы (прибыль, выручка), которые могли бы быть получены одним из этих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываются для целей налогообложения у этого лица.

В Письме Минфина России от 28.08.2012 N 03-01-18/6-114 выражено мнение о том, что проценты по долговым обязательствам по сделкам между взаимозависимыми лицами исчисляются исходя из рыночных цен, определяемых в соответствии со ст. 105.3 НК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 105.16 НК РФ налогоплательщики обязаны уведомлять налоговые органы о совершенных ими в календарном году контролируемых сделках, указанных в ст. 105.14 НК РФ.

Контролируемыми сделками в целях НК РФ признаются сделки между взаимозависимыми лицами с учетом особенностей, предусмотренных ст. 105.14 НК РФ (п. 1 ст. 105.14 НК РФ).

Сделка между взаимозависимыми организациями, зарегистрированными в разных субъектах РФ, одна из которых освобождена от обязанностей плательщика налога на прибыль организаций, а другая сторона (стороны) сделки не освобождена (не освобождены) от этих обязанностей, признается контролируемой (пп. 4 п. 2, пп. 2 п. 4 ст. 105.14 НК РФ). При этом сумма доходов по сделкам между указанными лицами за соответствующий календарный год должна превышать 60 млн руб. (абз. 1 п. 3 ст. 105.14 НК РФ).

Согласно п. 9 ст. 105.14 НК РФ для целей указанной статьи сумма доходов по сделкам за календарный год определяется путем сложения сумм полученных доходов по таким сделкам с одним лицом (взаимозависимыми лицами) за календарный год с учетом порядка признания доходов, установленного гл. 25 НК РФ.

По мнению Минфина России, выраженному в Письме от 11.05.2012 N 03-01-18/3-59, для определения суммы доходов по сделкам за календарный год с целью признания сделок контролируемыми на основании соответствующего суммового критерия следует суммировать доходы за календарный год по сделкам с каждым лицом, являющимся контрагентом по таким сделкам. Соответственно, в общем случае факт превышения суммового критерия для признания сделок контролируемыми устанавливается по каждой совокупности сделок, совершаемых с каждым взаимозависимым лицом.

В соответствии с положениями гл. 25 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций учитываются доходы в виде процентов, полученных по договорам займа, признаваемые внереализационными доходами (п. 6 ч. 2 ст. 250 НК РФ), и не учитываются доходы в виде средств или иного имущества, которые получены по договорам займа, а также средств или иного имущества, которые получены в счет погашения таких заимствований (пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ). Из указанных норм следует, что при определении для целей ст. 105.14 НК РФ суммы доходов по сделкам за календарный год учитываются доходы в виде процентов, полученных по договору займа. При этом доходы в виде средств или иного имущества, которые получены по договору займа, а также средств или иного имущества, которые получены в счет погашения таких заимствований, при расчете указанной суммы не учитываются (Письмо Минфина России от 23.05.2012 N 03-01-18/4-67).

Согласно п. 7 ст. 4 Федерального закона от 18.07.2011 N 227-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения" (далее - Закон N 227-ФЗ) положения ст. 105.16 НК РФ, обязывающие налогоплательщиков уведомлять налоговые органы о совершенных ими в календарном году контролируемых сделках, до 1 января 2014 г. применяются в случаях, когда сумма доходов по всем контролируемым сделкам, совершенным налогоплательщиком в календарном году с одним лицом (несколькими одними и теми же лицами, являющимися сторонами контролируемых сделок), превышает в 2012 г. 100 млн руб.

Таким образом, в рассматриваемом случае уведомлять налоговый орган о совершении сделки между взаимозависимыми лицами организациям не нужно (доход в виде процентов по ней не превысит в 2012 г. вышеуказанный порог).

Считаем, что риск доначисления налога на прибыль организация-заимодатель не несет, поскольку положения ст. 105.17 НК РФ о налоговом контроле в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами до 1 января 2014 г. применяются в случаях, когда сумма доходов по всем контролируемым сделкам, совершенным налогоплательщиком в календарном году с одним лицом (несколькими одними и теми же лицами, являющимися сторонами контролируемых сделок), превышает в 2012 г. 100 млн руб. (п. 7 ст. 4 Закона N 227-ФЗ).

С. А.Скобелева

Консалтинговая группа "Аюдар"

13.10.2012