Имеет ли налогоплательщик право на вычет по НДС, если контрагент при реализации товара предъявил ему НДС по ставке 18 процентов, в то время как операция подпадает под ставку 10 процентов?

Ответ: Если товар подлежит налогообложению НДС по ставке 10 процентов, а в счете-фактуре указана ставка 18 процентов, то такой счет-фактура является не соответствующим требованиям законодательства и не может являться основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету.

Обоснование: В соответствии с п. 2 ст. 169 Налогового кодекса РФ счета-фактуры являются основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога на добавленную стоимость к вычету при выполнении требований, установленных п. п. 5, 5.1 и 6 ст. 169 НК РФ.

Подпунктами 10 и 11 п. 5 ст. 169 НК РФ установлено, что в счете-фактуре должны быть указаны ставка налога на добавленную стоимость и сумма налога, предъявляемая покупателю товаров (работ, услуг), определяемая исходя из применяемых налоговых ставок.

Конституционный Суд РФ в Определении от 15.05.2007 N 372-О-П указал, что налоговая ставка является обязательным элементом налогообложения и налогоплательщик не может произвольно ее менять или отказаться от ее применения.

Учитывая вышеизложенное, можно сделать следующий вывод: при реализации товара, подлежащего налогообложению по ставке 10 процентов, в случае указания в счете-фактуре налоговой ставки в размере 18 процентов данный счет-фактура является не соответствующим требованиям пп. 10 п. 5 ст. 169 НК РФ и, соответственно, не может являться основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету.

Аналогичный вывод содержится в Письме ФНС России от 02.06.2005 N 03-4-03/925/28 и судебных решениях (Постановления ФАС Поволжского округа от 03.11.2011 по делу N А55-25523/2010, ФАС Уральского округа от 09.12.2008 N Ф09-9207/08-С3 по делу N А07-4281/08, ФАС Центрального округа от 11.12.2007 по делу N А36-103/2007).

О. В.Егорова

ООО "ПРАВО-Конструкция"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

27.09.2012