Валютное регулирование и меры по осуществлению контроля за операциями, связанными с движением капитала

В настоящей статье рассматриваются вопросы валютного контроля за операциями, осуществляемыми в ходе предпринимательской деятельности. Регулированию валютных операций, производимых физическими лицами, будет посвящена отдельная статья.

1. Основные положения

Основным законодательным актом, определяющим принципы осуществления валютных операций, является Закон РФ от 9 октября 1992 г. N 3615-1 "О валютном регулировании и валютном контроле".

Термин "валютные операции" объединяет операции, связанные с переходом права собственности и иных прав на валютные ценности 1), в том числе операции, связанные с использованием в качестве средства платежа иностранной валюты и платежных документов в иностранной валюте; ввоз и пересылку в Российскую Федерацию, а также вывоз и пересылку из Российской Федерации валютных ценностей; осуществление международных денежных переводов.

Операции с иностранной валютой и ценными бумагами в иностранной валюте подразделяются на текущие и связанные с движением капитала.

К текущим валютным операциям относятся: а) переводы в Российскую Федерацию и из Российской Федерации иностранной валюты для осуществления расчетов без отсрочки платежа по экспорту и импорту товаров, работ и услуг, а также для осуществления расчетов, связанных с кредитованием экспортно-импортных операций на срок не более 180 дней; б) получение и предоставление финансовых кредитов на срок не более 180 дней; в) переводы в Российскую Федерацию и из Российской Федерации процентов, дивидендов и иных доходов по вкладам, инвестициям, кредитам и прочим операциям, связанным с движением капитала; г) переводы неторгового характера в Российскую Федерацию и из Российской Федерации, включая переводы сумм заработной платы, пенсий, алиментов, наследства, а также другие аналогичные операции.

Под валютными операциями, связанными с движением капитала, подразумеваются: а) прямые инвестиции, т. е. вложения в уставный капитал предприятия с целью извлечения дохода и получения прав на участие в управлении предприятием; б) портфельные инвестиции, т. е. приобретение ценных бумаг; в) переводы в оплату права собственности на здания, сооружения и иное имущество (включая землю и ее недра), относимое по законодательству страны его местонахождения к недвижимому имуществу, а также иных прав на недвижимость; г) предоставление и получение отсрочки платежа на срок более 180 дней по экспорту и импорту товаров, работ и услуг; д) предоставление и получение финансовых кредитов на срок более 180 дней; е) все иные валютные операции, не являющиеся текущими.

Текущие валютные операции производятся резидентами без ограничений; на осуществление операций, связанных с движением капитала, требуется разрешение Банка России.

При этом законодательство устанавливает только режим осуществления валютных операций для резидентов Российской Федерации, оставляя "за кадром" нерезидентов.

Резидентами являются: а) физические лица, имеющие постоянное местожительство в Российской Федерации, в том числе временно находящиеся за пределами РФ; б) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, с местонахождением в Российской Федерации; в) предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, с местонахождением в Российской Федерации; г) дипломатические и иные официальные представительства Российской Федерации, находящиеся за пределами Российской Федерации; д) находящиеся за пределами Российской Федерации филиалы и представительства резидентов, указанных в подп. "б" и "в".

К нерезидентам относятся: а) физические лица, имеющие постоянное местожительство за пределами Российской Федерации, в том числе временно находящиеся в Российской Федерации; б) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением за пределами Российской Федерации; в) предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением за пределами Российской Федерации; г) находящиеся в Российской Федерации иностранные дипломатические и иные официальные представительства, а также международные организации, их филиалы и представительства; д) находящиеся в Российской Федерации филиалы и представительства нерезидентов, указанных в подп. "б" и "в".

Расчет делается на то, что контрагентом нерезидента на территории России, как правило, является резидент. Следовательно, для таких отношений необходимо и достаточно четко сформулировать "правила игры" для одной из сторон. А далее, в силу довольно жесткого контроля, вторая сторона будет вынуждена соблюдать установленные для ее контрагента правила. Однако следует отметить, что в условиях нестабильной экономической и политической обстановки именно такой способ регулирования может привести к негативным последствиям.

Приказом ЦБ РФ от 24 апреля 1996 г. N 02-94 "Об утверждении Положения об изменении порядка проведения в Российской Федерации некоторых видов валютных операций" существенно изменен перечень валютных операций, связанных с движением капитала, на проведение которых требуется разрешение Банка России. В частности, теперь не надо получать разрешение ЦБ РФ на переводы иностранной валюты, связанные с деятельностью международных организаций (правительственных и неправительственных), за исключением капитальных вложений; на зачисление на счета резидентов-некоммерческих организаций иностранной валюты, поступившей от нерезидентов в качестве добровольных и безвозмездных пожертвований; на переводы по договорам страхования, заключенные со страховщиками-нерезидентами; переводы в пользу нерезидентов в оплату подписок на периодические издания, за обучение и лечение физических лиц; на переводы резидентами пенсий, алиментов, государственных пособий, доплат и компенсаций, сумм, выплачиваемых на основании приговоров, решений судебных и других правомочных органов, наследственных сумм и сумм, полученных от реализации наследственного имущества, а также платежей по возмещению расходов судебных, арбитражных, нотариальных и иных административных органов в соответствии с законодательством иностранных государств, а также некоторые другие операции, о которых речь пойдет далее.

Существенные изменения внесены в порядок привлечения резидентами кредитов нерезидентов на срок более 180 дней. 6 ноября 1997 г. вступило в силу Положение о порядке привлечения и погашения резидентами Российской Федерации финансовых кредитов и займов в иностранной валюте от нерезидентов на срок свыше 180 дней 2). Действие данного документа распространяется на кредиты, предоставляемые иностранными юридическими и физическими лицами (кроме кредитов по экспортно-импортным операциям, кредитов, привлекаемых физическими лицами, и кредитов, привлекаемых уполномоченными банками от нерезидентов). Положение существенно ограничивает использование регламентируемых кредитов. За счет этих средств не разрешается осуществлять расчеты по обязательствам третьих лиц; покупать недвижимость; приобретать доли участия в уставном (складочном) капитале резидентов и нерезидентов, а также ценные бумаги, эмитированные резидентами и нерезидентами; погашать ранее привлеченные от нерезидентов кредиты.

Положение устанавливает два типа режимов привлечения кредитов: разрешительный и регистрационный.

Регистрационный порядок применяется, если: а) объем привлекаемого кредита не превышает сумму, эквивалентную 100 млн долл.; б) процентная ставка по привлекаемому заемщиком кредиту не превышает уровень 6-месячного долларового ЛИБОРа плюс 5%; в) общая сумма расходов по привлечению кредита (за исключением платежей по процентам) не превышает 3% объема предоставленного кредита; г) предоставление, использование и погашение кредитов не сопровождается другими валютными операциями, связанными с движением капитала.

Кроме того, в регистрационном порядке привлекаются: кредиты, предоставляемые под гарантии Правительства России; пролонгируемые кредиты, ранее предоставленные на срок до 180 дней, процентная ставка по которым не превышает уровень 6-месячного долларового ЛИБОРа плюс 5%; кредиты, не превышающие сумму, эквивалентную 1 млн долл., предоставляемые на развитие малого и среднего бизнеса по линии Европейского банка реконструкции и развития через его региональные венчурные фонды и подобные им структуры, действующие на территории Российской Федерации.

При разрешительном порядке для проведения кредитной операции заемщику требуется получить разрешение Банка России, выдаваемое Департаментом валютного регулирования и валютного контроля ЦБ РФ (ДВР и ВК). Этот порядок применяется при привлечении кредитов, не отвечающих требованиям регистрационного порядка.

Нарушение правил, установленных новым Положением, влечет применение санкций, установленных валютным и банковским законодательством (см. далее).

Для рассмотрения вопроса о предоставлении лицензии (разрешения) на совершение остальных не запрещенных законодательством валютных операций, связанных с движением капитала, следует представить в Главное управление валютного регулирования и валютного контроля Банка России документы, перечисленные в письме ЦБ РФ от 6 октября 1995 г. N 12-524.

2. Органы и агенты валютного контроля

Валютный контроль осуществляется органами валютного контроля (Центральным банком РФ, Государственным таможенным комитетом (ГТК) РФ и Правительством РФ) и агентами валютного контроля (организациями, которые в соответствии с законодательными актами Российской Федерации могут осуществлять функции валютного контроля).

При этом налагать штрафы за нарушение законодательства о валютном регулировании имеют право только органы валютного контроля (в том числе и по представлению агентов).

Рассмотрим полномочия отдельных органов и агентов валютного контроля.

Согласно Федеральному закону о Центральном банке Российской Федерации в части валютного регулирования и валютного контроля Банк России выполняет следующие функции: осуществляет валютное регулирование, включая операции по покупке и продаже иностранной валюты; определяет порядок осуществления расчетов с иностранными государствами; организует и осуществляет валютный контроль как непосредственно, так и через уполномоченные банки, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации являются агентами валютного контроля, подотчетными Банку России.

Согласно Указу Президента РФ от 24 сентября 1993 г. N 1444, Федеральная служба России по валютному и экспортному контролю (ВЭК) является центральным органом федеральной исполнительной власти, образованным для реализации функций Правительства Российской Федерации по валютному и экспортному контролю, главная задача которого - проведение единой общегосударственной политики в области организации контроля и надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации в сфере валютных, экспортно-импортных и иных внешнеэкономических операций. При этом, в отличие от ЦБ РФ, Федеральная служба России по валютному и экспортному контролю не наделена функциями по изданию обязательных для исполнения нормативных актов и установлению правил учета и отчетности по валютным операциям. Эти функции сохранены за Правительством России.

Таким образом, основными функциями ВЭК являются: 1) осуществление контроля за проводимыми в России резидентами и нерезидентами валютными операциями, за соответствием этих операций валютному законодательству, условиям лицензий и разрешений, а также за соблюдением ими актов органов валютного контроля; 2) проведение проверок валютных операций резидентов и нерезидентов в России.

В соответствии с возложенными задачами и функциями ВЭК РФ имеет право привлекать юридических и физических лиц в установленном порядке к ответственности за нарушение законодательства РФ и ведомственных нормативных актов, регулирующих внешнеэкономические операции.

С принятием в июле 1993 г. Таможенного кодекса (ТК) России валютное законодательство дополнено нормами, касающимися наделения ГТК РФ статусом органа валютного контроля, а иных таможенных органов - статусом агентов валютного контроля. Статьи 199-201 ТК России определяют компетенцию таможенных органов в области валютного контроля следующим образом.

Таможенные органы осуществляют валютный контроль за перемещением через таможенную границу Российской Федерации, за исключением периметров свободных таможенных зон и свободных складов, валюты Российской Федерации, ценных бумаг в валюте Российской Федерации, валютных ценностей, а также за валютными операциями, связанными с перемещением через указанную границу товаров и транспортных средств.

Таможенные органы Российской Федерации осуществляют валютный контроль в соответствии с валютным законодательством Российской Федерации и Таможенным кодексом применительно к таможенному контролю.

При выявлении таможенными органами Российской Федерации в ходе осуществления валютного контроля нарушений валютного законодательства Российской Федерации, являющихся одновременно нарушениями таможенных правил либо правонарушениями, посягающими на нормальную деятельность таможенных органов Российской Федерации, лица несут ответственность в соответствии с Таможенным кодексом.

В иных случаях ответственность за нарушения валютного законодательства Российской Федерации, выявленные таможенными органами Российской Федерации, наступает в соответствии с валютным и другим законодательством Российской Федерации.

Приведенные нормы Таможенного кодекса вызывают множество вопросов о применимости к различным ситуациям таможенного и валютного законодательства. Позиция ГТК РФ сформулирована в письме от 24 ноября 1995 г. N 01-13/16645 "О применении ст. 273 Таможенного кодекса Российской Федерации за нарушения валютного законодательства, являющиеся одновременно нарушениями таможенных правил". Государственный таможенный комитет делает вывод о том, что таможенные органы являются единственным государственным органом, правомочным решать вопрос о привлечении к ответственности лиц за нарушения валютного законодательства РФ, являющихся одновременно нарушениями таможенных правил, поскольку ни таможенным, ни административным, ни иным законодательством Российской Федерации не установлены другие органы, правомочные решать этот вопрос (отметим, что Минюст России отказал в регистрации письма).

Согласно Закону РФ от 24 июня 1993 г. N 5238-I "О федеральных органах налоговой полиции", органы налоговой полиции имеют право пользоваться при исполнении служебных обязанностей правами, предоставленными законодательством агентам валютного контроля. Статус налоговой полиции как правоохранительного органа может ввести в заблуждение относительно ее полномочий в сфере валютного контроля. Подчеркнем, что налоговая полиция является агентом, а не органом валютного контроля, и, следовательно, она не имеет права применять меры ответственности за несоблюдение валютного законодательства.

Рассмотрим следующий пример. Управление Департамента налоговой полиции Российской Федерации по Тюменской области на основании акта проверки приняло решение о взыскании с ТОО штрафа в размере сокрытой валютной выручки. Решение принято на основании указов Президента Российской Федерации от 14 июня 1992 г. N 629 "О частичном изменении порядка обязательной продажи части валютной выручки и взимания экспортных пошлин" и от 27 октября 1992 г. N 1306 "О реализации гражданам на территории Российской Федерации товаров (работ, услуг) за иностранную валюту".

9 июля 1996 г. Президиум Высшего Арбитражного Суда России принял постановление N 7127/95 по данному делу. Пересматривая дело в порядке надзора, Высший Арбитражный Суд России отметил, что согласно п. 8 Указа Президента РФ от 14 июня 1992 г. N 629 право налагать штраф в размере всей сокрытой выручки в иностранной валюте или рублевого эквивалента суммы штрафа по курсу Центрального банка РФ предоставлено Государственной налоговой службе Российской Федерации и Инспекции валютного контроля.

В соответствии с п. 2 ст. 11 Закона о федеральных органах налоговой полиции последние вправе пользоваться полномочиями, предоставленными законодательством должностным лицам налоговых органов при исполнении служебных обязанностей, т.е. в рамках возложенных на них задач по выявлению, предупреждению и пресечению налоговых преступлений и правонарушений.

Указ же Президента Российской Федерации от 14 июня 1992 г. N 629 регулирует отношения в сфере валютного, а не налогового законодательства. Права агентов валютного контроля, предоставленные органам налоговой полиции Законом РФ от 24 июня 1993 г. N 5238-1 "О федеральных органах налоговой полиции", определены Законом РФ от 9 октября 1992 г. N 3615-1 "О валютном регулировании и валютном контроле".

В соответствии со ст. 15 Закона о валютном регулировании и валютном контроле агенты валютного контроля имеют право проводить проверки в сфере валютного законодательства, приостанавливать операции по счетам в банках, приостанавливать действие или лишать резидентов и нерезидентов лицензий и разрешений на право осуществления валютных операций, другие права, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

Права на применение ответственности за нарушения валютного законодательства агентам валютного контроля этот Закон не предоставляет. Таким образом, решение Управления Департамента налоговой полиции Российской Федерации по Тюменской области признано не соответствующим закону, поскольку принято с превышением полномочий.

3. Особенности валютного контроля при осуществлении внешнеторговой деятельности. Обязательная продажа части валютной выручки

Валютные операции, осуществляемые в связи с внешнеторговой деятельностью, находятся "на грани" между текущими и связанными с движением капитала (поскольку задержка оплаты внешнеторгового договора до 181 дня превращает первые во вторые). Исключение именно таких ситуаций является основной целью ряда ведомственных актов, детально регламентирующих порядок проведения расчетов в иностранной валюте при осуществлении экспортно-импортных операций. Остановимся на некоторых принципиальных моментах валютно-экспортного и валютно-импортного контроля.

Осуществляя экспорт товаров, экспортер обязан руководствоваться инструкцией ЦБ РФ и ГТК РФ от 12 октября 1993 г. N 19, 01-20/10283 "О порядке осуществления валютного контроля за поступлением в РФ валютной выручки от экспорта товаров".

Контроль осуществляется путем составления агентами валютного контроля - уполномоченными банками - определенных документов (паспорта сделки, учетной карточки таможенно-банковского контроля, реестров, досье, журналов) и их взаимной пересылки между банком и таможенными органами.

Одной из основных обязанностей экспортера при этом является зачисление валютной выручки от экспорта товаров на свои валютные счета в уполномоченных банках РФ и обязательная продажа 50% валютной выручки. Такой порядок регулируется Указом Президента России от 14 июня 1992 г. N 629 "О частичном изменении порядка обязательной продажи части валютной выручки и взимания экспортных пошлин" и инструкцией ЦБ РФ от 29 июня 1992 г. N 7.

Юридические лица независимо от форм собственности, в том числе с иностранными инвестициями, осуществляют обязательную продажу 50% валютной выручки от экспорта товаров (работ, услуг) на внутреннем валютном рынке РФ через уполномоченные банки Российской Федерации по рыночному курсу рубля. Иностранная валюта может быть куплена и продана на внутреннем валютном рынке Российской Федерации только через уполномоченные банки. Приобретение и отчуждение иностранной валюты производится по договору купли-продажи с уполномоченным банком, а также приобретение (отчуждение) иностранной валюты посредством заключения с уполномоченным банком договоров комиссии или договоров поручения, в соответствии с которыми комиссионером или поверенным выступает уполномоченный банк. Обязательная продажа производится юридическими лицами от всей суммы поступлений в иностранной валюте от нерезидентов, в том числе полученной в качестве авансов или предоплаты.

Обязательной продаже не подлежат следующие поступления в иностранной валюте от нерезидентов: взносы в уставной капитал (фонд), а также доходы (дивиденды), полученные от участия в капитале; поступления от продажи фондовых ценностей (акций, облигаций), а также доходы (дивиденды) по фондовым ценностям (акциям, облигациям); привлеченные кредиты, а также суммы, поступающие в погашение предоставленных кредитов, включая начисленные проценты; пожертвования на благотворительные цели, средства от реализации гражданам товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации; поступления в виде возврата авансовых платежей (предоплаты) по неисполненным импортным контрактам. Кроме того, не подлежат обязательной продаже поступившие от резидентов: платежи в иностранной валюте, которые производятся за счет средств, оставшихся после обязательной продажи части экспортной выручки (средства на текущих валютных счетах юридических лиц), а также средства в иностранной валюте, купленные на внутреннем валютном рынке Российской Федерации.

Экспортер не вправе давать поручение своему контрагенту о перечислении причитающейся ему суммы на счет другого предприятия. Упоминаем об этом не случайно, поскольку на практике возникают такие ситуации, когда предприятие-резидент, будучи экспортером по одному внешнеэкономическому контракту, является одновременно импортером по контракту с другим нерезидентом и пытается оформить соглашение с покупателем своего товара о переводе полагающейся ему суммы за оплату товара на счет поставщика по импортному контракту. В этой ситуации действует общее правило, в соответствии с которым зачисление выручки от экспорта товаров на иной счет, чем счет экспортера в уполномоченном банке, указанный в контракте, допускается только при наличии у экспортера разрешения Банка России.

В целях осуществления контроля за выполнением вышеуказанных действий Инструкцией был определен порядок действий экспортеров и органов и агентов валютного контроля.

Кроме того, согласно разъяснениям ГТК (письмо от 24 ноября 1995 г. N 01-13/16645), не могут быть признаны нарушениями таможенных правил факты незачисления всей экспортной валютной выручки или ее соответствующей части, связанные:

а) с возвратом в Российскую Федерацию в сроки исполнения текущих валютных операций ранее вывезенного в таможенном режиме экспорта товара - при условии подтверждения факта ввоза таможенными органами;

б) с поступлением экспортной валютной выручки в другой уполномоченный банк - при условии идентификации таким банком поступивших средств применительно к экспортным поставкам товаров, за которым осуществляется валютный контроль;

в) с уменьшением стоимости товара из-за несоответствия качества поставленного товара условиям контракта - при наличии письменного подтверждения Министерства внешнеэкономических связей (МВЭС) России или уполномоченных МВЭС России органов, либо Торгово-промышленной палаты (ТПП) России (далее - уполномоченные органы). При этом, если качество товара ухудшилось при транспортировке, то уменьшение цены товара может быть признано только в том случае, если риск повреждения товара нес экспортер в соответствии с базисными условиями поставки товара, определенными контрактом;

г) с несоответствием количества товара, указанного в грузовой таможенной декларации (ГТД), количеству, указанному в сопроводительных документах, что подтверждено коммерческими актами транспортных организаций. Если потери товара предусматриваются условиями транспортировки (выветривание, усушка и т. д.), то незачисление валютной выручки должно соответствовать объему убыли, определяемому действующими в Российской Федерации нормами (ГОСТами, стандартами, ТУ и т. д.) для соответствующего товара;

д) с несоответствием стоимости, указанной в ГТД, фактически уплаченной сумме из-за изменения стоимости товара на международных биржах после его таможенного оформления, если такое изменение предусматривалось условиями контракта - при подтверждении уполномоченными органами;

е) с оплатой банковских расходов и комиссий - при условии выполнения установленных Банком России и ГТК России требований;

ж) с невывозом товара или его части с таможенной территории Российской Федерации после завершения таможенного оформления (в ГТД ставится отметка "выпуск разрешен") - при подтверждении данного факта таможенными органами;

з) с оплатой транспортных и иных расходов, связанных с изменением базисных условий поставок, - при наличии дополнения к контракту и документов, подтверждающих факт оплаты;

и) с иными случаями, если это прямо вытекает из законодательства Российской Федерации, включая международные договоры, участником которых является Российская Федерация.

Все поступления в иностранной валюте в пользу предприятий-резидентов, в том числе выручка от реализации за иностранную валюту на территории РФ товаров (работ, услуг), подлежат обязательному зачислению прежде всего на транзитный валютный счет этого предприятия, с которого производится обязательная продажа 50% валютной выручки от экспорта товаров (работ, услуг) в порядке, предусмотренном инструкцией ЦБ РФ от 29 июня 1992 г. N 7 "О порядке обязательной продажи предприятиями, объединениями, организациями части валютной выручки через уполномоченные банки и проведения операций на внутреннем валютном рынке РФ".

Порядок контроля за обоснованностью платежей в иностранной валюте за импортируемые товары подробно урегулирован инструкцией ЦБ РФ и ГТК РФ от 26 июля 1995 г. N 30, 01-20/10538 "О порядке осуществления валютного контроля за обоснованностью платежей в иностранной валюте за импортируемые товары".

Как указано в письме ЦБ РФ от 15 ноября 1995 г. N 208, данная Инструкция введена в действие с 1 января 1996 г. Однако вступление в действие отдельных ее пунктов поставлено в зависимость от принятия органами законодательной и исполнительной власти РФ соответствующих нормативных актов. На сегодняшний день принят только Указ Президента РФ от 21 ноября 1995 г. N 1163 "О первоочередных мерах по усилению системы валютного контроля в Российской Федерации", поэтому инструкция действует с весьма существенными изъятиями.

Система контроля банков и таможенных органов за исполнением импортных контрактов использует те же механизмы, что и для контроля за проведением экспортных операций, и заключается в оформлении соответствующих документов и последующей их пересылке между банками и таможенными органами.

Инструкция предусматривает следующие способы расчетов за импортируемые товары: а) оплата импортируемых товаров, таможенное оформление которых завершено (т.е. ввезенных и растаможенных); б) оплата импортируемых товаров, таможенное оформление которых на территории РФ не завершено (т.е. отгруженных в пользу получателя, но нерастаможенных); в) перевод средств в иностранной валюте в качестве предоплаты.

Из перечисленных способов на практике применяется только первый, использование остальных станет возможным после принятия соответствующего федерального закона.

Импортер должен соблюдать следующие основные требования упомянутых Указа Президента РФ и Инструкции ЦБ РФ и ГТК РФ:

1) импортер обязан обеспечить ввоз в РФ товара, эквивалентного по стоимости уплаченным за него денежным средствам в иностранной валюте, а в случае непоставки товара возвратить указанные средства, ранее переведенные по импортному контракту иностранной стороне или ее приказу, в сроки, установленные контрактом, но не позднее 180 календарных дней с даты перевода, если иное не разрешено Банком России;

2) после оплаты в иностранной валюте импортируемых товаров импортеру запрещается (если иное ему прямо не разрешено ЦБ РФ) до завершения таможенного оформления оплаченных товаров на территории РФ уступать третьим лицам требования, вытекающие из подписанного им контракта и имеющихся у него в связи с указанным контрактом гарантий и поручительств в его пользу. Исключением из этого правила является переуступка прав требования банку импортера;

3) сделки, предусматривающие превышение срока в 180 календарных дней между днем оплаты импортируемого товара и датой его таможенного оформления (и наоборот), могут быть осуществлены только при наличии лицензии ЦБ РФ на осуществление валютных операций, связанных с движением капитала.

Можно считать, что установленные совместными инструкциями ГТК и ЦБ РФ правила в определенной степени способствуют надлежащему исполнению обязательств участниками договорных отношений. Причем обязательства должны быть исполнены непосредственно сторонами договора, а не иными лицами. На это обстоятельство следует обратить особое внимание.

Кроме того, инструкция содержит еще одно требование, которое в настоящее время не применяется: в случае перевода импортером средств в иностранной валюте иностранной стороне по контракту или ее приказу в качестве оплаты и при непоступлении по истечении 180 календарных дней с даты осуществления перевода оплаченных товаров на таможенную территорию РФ и невозвращении в течение указанного срока переведенной суммы в иностранной валюте на текущий валютный счет импортера в банке импортера импортер несет финансовую ответственность перед государством в размере всей указанной суммы оплаты. Данная ответственность не будет применяться в случае, если поступление товаров на таможенную территорию РФ, а также возврат переведенной в оплату за товары суммы оказались невозможными вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельствах, вследствие издания акта государственного органа, а также действий органов или должностных лиц иностранного государства.

Это правило приведет к тому, что импортер будет нести финансовую ответственность перед государством за действия своего иностранного партнера. В терминах гражданского права это обозначает совершенно абсурдную вещь: кредитор должен нести ответственность за неисполнение обязательств должником.

В части внешнеторговых контрактов резиденты получили некоторое послабление. Приказом ЦБ РФ от 24 апреля 1996 г. N 02-94 исключены из перечня операций, требующих разрешения ЦБ РФ, переводы нерезидентами в Российскую Федерацию и резидентами из Российской Федерации иностранной валюты для осуществления расчетов с отсрочкой (рассрочкой) платежа на срок не более 180 дней по экспорту, импорту и аренде воздушных, морских и речных судов, космических объектов; получение (возврат) юридическими и физическими лицами (резидентами и нерезидентами) кредитов в иностранной валюте на срок свыше 180 дней от уполномоченных банков (уполномоченным банкам), имеющих полномочия по предоставлению кредитов в иностранной валюте; возврат резидентами и нерезидентами авансовых платежей (предоплаты) по неисполненным экспортно-импортным контрактам.

Индивидуальные предприниматели, юридические лица-резиденты осуществляют следующие виды валютных операций по экспорту и импорту товаров, работ, услуг без разрешений Банка России в соответствии с заключенными ими договорами:

а) перевод резидентом иностранной валюты из Российской Федерации, а также на валютный счет, открытый на имя нерезидента в уполномоченном банке, в счет оплаты импортируемых товаров после их ввоза в Российскую Федерацию (таможенного оформления товаров) независимо от срока, прошедшего с момента таможенного оформления (ввоза в Российскую Федерацию) до даты платежа;

б) перевод резидентом иностранной валюты из Российской Федерации, а также перевод иностранной валюты на валютный счет, открытый на имя нерезидента в уполномоченном банке, в счет оплаты произведенных импортируемых работ, оказанных импортируемых услуг после принятия резидентом указанных выполненных работ (соответствующего этапа работ), оказанных услуг независимо от срока, прошедшего с момента их приема до даты осуществляемого резидентом платежа;

в) зачисление резидентом на свой валютный счет, открытый в уполномоченном банке в Российской Федерации, сумм в оплату экспортируемых им товаров (работ, услуг) до таможенного оформления этих товаров на экспорт, принятия нерезидентом выполненных работ, оказанных услуг независимо от срока с даты получения резидентом платежа до таможенного оформления товаров, приема нерезидентом выполненных работ, оказанных услуг.

4. Участие нерезидентов в валютных операциях, связанных с движением капитала

Одним из наиболее актуальных является вопрос о необходимости получения разрешения ЦБ РФ на приобретение нерезидентами и резидентами акций предприятий-резидентов за иностранную валюту.

Действующее валютное законодательство Российской Федерации не определяет правил работы нерезидентов на российском рынке, оно распространяется только на резидентов Российской Федерации. Таким образом, при приобретении акций российских эмитентов нерезидентами никаких разрешений со стороны Банка России последним не требуется.

Однако операция по продаже акций нерезидентам за иностранную валюту является валютной операцией, связанной с движением капитала, и требует наличия у резидентов соответствующего разрешения Центрального банка РФ.

Таким образом, резидент должен получить разрешение ЦБ РФ на зачисление на свой текущий валютный счет средств в иностранной валюте, поступающих от реализации акций предприятия-резидента нерезиденту. В случае если предприятие-резидент реализует свои акции за иностранную валюту резиденту, то резидент, приобретающий акции, должен получить разрешение ЦБ РФ на перевод денежных средств в иностранной валюте на текущий валютный счет предприятия-резидента, реализующего акции.

В отношении нерезидентов довольно жестко урегулирован порядок использования валюты Российской Федерации: установлен режим рублевых счетов и перечень разрешенных рублевых операций.

Лица, являющиеся нерезидентами в соответствии с законодательством Российской Федерации, открывают в уполномоченных банках Российской Федерации счета в рублях следующих типов в зависимости от категории, к которой относится нерезидент и специфики его деятельности на территории России: "Т", "И" и "С". Режим этих счетов, порядок их открытия и ведения по ним операций регламентированы инструкциями ЦБ РФ от 16 июля 1993 г. N 16 и от 26 июля 1996 г. N 45.

Рублевые счета типа "Т" (текущие) открываются нерезидентам для обслуживания их экспортно-импортных операций, а также для целей содержания в Российской Федерации их представительств, филиалов. Расчеты по экспортно-импортным операциям могут осуществляться только со счетов типа "Т" нерезидентов, имеющих право осуществлять предпринимательскую деятельность.

Специальные рублевые счета типа "И" (инвестиционные) открываются в уполномоченных банках для осуществления инвестиционной деятельности. Все инвестиции и реинвестиции в рублях, а также покупка иностранной валюты за рубли в связи с репатриацией доходов, полученных в результате инвестиционной деятельности на территории Российской Федерации, должны осуществляться нерезидентами с рублевых счетов типа "И" за исключением покупки иностранной валюты банками-нерезидентами. Расчеты по счетам типа "И" по сделкам, не связанным с приватизацией, могут осуществляться всеми нерезидентами кроме физических лиц-нерезидентов, не зарегистрированных для ведения хозяйственной деятельности в стране их гражданства или постоянного места жительства. На имя одного нерезидента может быть открыт только один рублевый счет типа "И" в Российской Федерации в одном из уполномоченных банков.

Счета типа "С" используются для инвестирования на рынок российских государственных ценных бумаг. Нерезиденты вправе инвестировать свои средства в государственные ценные бумаги в случае, если Министерством финансов РФ при принятии решения о выпуске соответствующих облигаций не установлены ограничения в отношении их потенциальных владельцев-нерезидентов Российской Федерации. Открывать и вести счета типа "С" могут только уполномоченные банки, имеющие разрешение Банка России на открытие и ведение специальных счетов в валюте Российской Федерации типа "С". На имя одного нерезидента в одном уполномоченном банке может быть открыт только один счет типа "С". Нерезиденты имеют право проводить только следующие операции с использованием своих счетов типа "С": сделки купли-продажи иностранной валюты за валюту Российской Федерации, заключаемые между нерезидентом и уполномоченным банком; операции на рынке ГКО и ОФЗ; переводы на другие счета типа "С", открытые тому же нерезиденту. Средства в иностранной валюте, приобретаемые нерезидентом с оплатой со счета типа "С", могут быть переведены за границу без представления каких-либо справок, разрешений либо иных документов.

5. Ответственность за нарушение валютного законодательства

Субъектами ответственности за нарушение валютного законодательства являются резиденты, включая уполномоченные банки.

Взыскание штрафов и иных санкций производится органами валютного контроля, в том числе по представлению агентов валютного контроля, с юридических лиц - в бесспорном порядке, с физических лиц - в судебном.

Следует особо отметить следующее обстоятельство. Согласно подп."а" п.1 ст.14 Закона о валютном регулировании и валютном контроле, резиденты, включая уполномоченные банки, несут ответственность в виде взыскания в доход государства всего полученного по недействительным в силу Закона сделкам. При этом права на бесспорное взыскание указанных сумм органам валютного контроля Законом не предоставлено, взыскание возможно только в исковом порядке через арбитражный суд (если ответчиком является юридическое лицо или гражданин-предприниматель). На это обстоятельство обращается внимание в письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 января 1993 г. N С-13/ОСЗ-5.

При повторном совершении перечисленных правонарушений, а также за невыполнение предписаний органов валютного контроля резиденты, включая уполномоченные банки, и нерезиденты несут ответственность в виде: а) взыскания в доход государства сумм, указанных в таблице, а также штрафов в пределах пятикратного размера этих сумм; б) приостановления действия или лишения резидентов (включая уполномоченные банки) и нерезидентов выданных органами валютного контроля лицензий и разрешений.

В дополнение к изложенному отметим, что законодательством предусмотрена также ответственность за несоблюдение требования таможенного режима экспорта об обязательном зачислении в установленном порядке на счета в уполномоченных банках всей валютной выручки от экспорта товаров в определенные сроки исполнения текущих валютных операций. Данный вид ответственности регламентирован ст. 273 Таможенного кодекса РФ и принятыми в его развитие приказами ГТК РФ от 2 августа 1994 г. N 391-дсп и от 24.07.95 N 467.

Валютным законодательством установлены также меры ответственности за нарушения порядка проведения экспортно-импортных операций.

Ответственность экспортера регламентирована в разд. IV и V инструкции ЦБ РФ и ГТК РФ от 12 октября 1993 г. N 19, 01-20/10283 "О порядке осуществления валютного контроля за поступлением в РФ валютной выручки от экспорта товаров". В частности, экспортер за непредставление в банк информации о внесении в контракт, положенный в основу подписанного паспорта сделки (ПС), дополнений и/или изменений, затрагивающих данные ПС (для оформления дополнительного листа ПС), за непредставление в банк копии ГТД в установленные сроки или за непредставление в указанные в Инструкции сроки запрашиваемой банками информации несет ответственность в виде штрафа в размере 10 тыс. руб. за каждый день просрочки сверх установленных сроков представления указанной информации в банк, но не свыше суммы по контракту, по которой документация и информация не были представлены в установленном порядке. Указанные штрафы взыскиваются главными территориальными управлениями Банка России в бесспорном порядке (посредством списания сумм штрафов со счетов экспортера в иностранной валюте или в рублях по курсу Банка России на дату списания суммы штрафа на основании распоряжения начальника соответствующего главного территориального управления Банка России) по результатам как самостоятельных проверок, в том числе по представлению банков, так и проверок, проведенных таможенными, налоговыми органами, Федеральной службой валютного и экспортного контроля РФ.

Что касается импортера, то ранее уже были указаны основные меры ответственности, которые могут применяться к нему при наличии соответствующих оснований. Помимо этого, основываясь на нормах Закона о валютном регулировании и валютном контроле, Банк России в п.10.4 Инструкции ЦБ РФ и ГТК РФ от 26 июля 1995 г. N 30, 01-20/10538 "О порядке осуществления валютного контроля за обоснованностью платежей в иностранной валюте за импортируемые товары" (далее - Инструкция) установил порядок применения финансовых санкций за правонарушения, указанные в п. 2 ст. 14 названного Закона. Меры ответственности, установленные в этом пункте Инструкции, применяются только за несвоевременное представление в банк импортера ксерокопии ГТД.

Если при применении к предприятию каких-либо мер ответственности органами, налагающими санкции, были нарушены нормативно-правовые предписания действующего законодательства, оно вправе обратиться в арбитражный суд с соответствующим исковым заявлением (ст. 22 Арбитражного процессуального кодекса РФ). Нельзя не признать, что данное правило, касающееся законодательно предоставленной возможности судебного обжалования неправомерных решений государственных органов, является важнейшей гарантией соблюдения прав и законных интересов всех субъектов предпринимательских отношений.

Кроме всего перечисленного должностные лица юридических лиц-резидентов, в том числе уполномоченных банков, и юридических лиц-нерезидентов, виновные в нарушении валютного законодательства, несут уголовную и административную ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Остановимся кратко на нормах КоАП и УК об ответственности за нарушения валютного законодательства.

Статьи Кодекса об административных правонарушениях, прямо предусматривающие указанную ответственность, скорее касаются нарушения правил ведения текущих валютных операций (ст. 153 и 154 КоАП).

К операциям, связанным с движением капитала, применима ответственность, предусмотренная ст. 187 КоАП ("Контрабанда"). В качестве состава такого правонарушения в ней указаны ввоз или получение из-за границы грузов, хотя бы при наличии установленных разрешений и с уплатой пошлины, если ввоз или получение этих грузов связаны с незаконным вывозом, переводом или пересылкой за границу валюты СССР, валютных ценностей, платежных документов в рублях, приобретаемых за иностранную валюту без права обращения их в такую валюту, ювелирных и других бытовых изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней и лома таких изделий; незаконные вывоз, ввоз, пересылка и перевод за границу и из-за границы валюты СССР, валютных ценностей, платежных документов в рублях, приобретаемых за иностранную валюту без права обращения их в такую валюту, ювелирных и других бытовых изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней и лома таких изделий. Названные правонарушения влекут за собой наложение штрафа на граждан в размере до 1/2 минимального размера оплаты труда и на должностных лиц - до одного минимального размера оплаты труда с конфискацией предметов контрабанды, а также перевозочных и других средств, предназначенных для перемещения предметов контрабанды через государственную границу.

Следует отметить, что в законодательстве, регулирующем ответственность за контрабанду, наблюдается серьезная терминологическая несогласованность. Так, ТК РФ и УК РФ дают достаточно близкие определения понятия "контрабанда". Эти акты признают контрабандой перемещение предметов через таможенную границу Российской Федерации помимо или с сокрытием от таможенного контроля, либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации, либо сопряженное с недекларированием или недостоверным декларированием. Учитывая содержание ст. 187 КоАП, после вступления в силу ТК РФ чрезвычайно актуальным станет вопрос: применяется ли ответственность, установленная ст. 187 КоАП за контрабанду?

Действовавший до 1 января 1997 г. УК РСФСР в ст. 162.8 предусматривал ответственность за сокрытие в крупных размерах (до 50 000 долларов США) руководителями организаций (независимо от формы собственности) средств в иностранной валюте, подлежащих обязательному перечислению на счета в уполномоченных банках Российской Федерации, в виде лишения свободы на срок до трех лет. За те же действия, совершенные повторно, либо группой лиц, либо в особо крупных размерах (250 000 долларов США), - в виде лишения свободы на срок от трех до восьми лет.

Кроме того, до 14 июля 1994 г. (даты исключения) действовала ст. 88 УК РСФСР, предусматривавшая наказание за нарушение правил о валютных операциях, а также спекуляцию валютными ценностями или ценными бумагами в виде лишения свободы на срок от трех до восьми лет с обязательной конфискацией валютных ценностей и ценных бумаг.

Уголовный кодекс Российской Федерации, в отличие от действовавшего ранее, не содержит норм об уголовной ответственности граждан за незаконные валютные операции и прямо предусматривает ответственность руководителя организации за невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте, подлежащих в соответствии с законодательством РФ обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк России (наказывается лишением свободы на срок до трех лет).

Валютное регулирование

Письмо ЦБР от 27 августа 1997 г. N 508 "Порядок осуществления переводов иностранной валюты из Федерации и в Российскую Федерацию без открытия текущих валютных счетов"

Перевод иностранной валюты из Российской Федерации и получение переведенной иностранной валюты в Российскую Федерацию физическим лицом (его представителем) осуществляется при предъявлении паспорта или заменяющего документа, удостоверяющего личность физического лица поручения или заявления, а также доверенности при осуществлении или получении перевода.

При выдаче перевода наличной иностранной валютой банк выдает переводополучателю справку ф. 0406007, являющуюся основанием для вывоза иностранной валюты за границу.

Наличная иностранная валюта может быть переведена в пользу физического лица - нерезидента без ограничения. Из Российской Федерации физическим лицом-нерезидентом валюта может быть переведена в случае, если нерезидент перевел иностранную валюту в Россию, либо снял наличную иностранную валюту со своего текущего счета, открытого в уполномоченном банке, либо купил наличную иностранную валюту на внутреннем валютном рынке, либо ввез наличную иностранную валюту либо получил иностранную валюту от продажи платежных документов в иностранной валюте уполномоченному банку.

Получение физическим лицом - резидентом иностранной валюты, переведенной в Российскую Федерацию, может быть осуществлено при переводе физическим лицом - резидентом на свое имя, нерезидентом на имя физического лица, физическим лицом - резидентом на имя другого физического лица.

Физические лица - резиденты имеют право переводить, вывозить и пересылать ранее переведенную, ввезенную или пересланную в Россию иностранную валюту при соблюдении таможенных правил. Осуществление перевода не может превышать 2000 долларов США или иной иностранной валюты, эквивалентной этой сумме. При таком переводе физическое лицо - резидент предъявляет в уполномоченный банк справку ф. 0406007, являющуюся основанием для вывоза наличной иностранной валюты за границу. Указанный перевод может осуществлен физическим лицом - резидентом не более одного раза в операционный день через один уполномоченный банк .

В случае, если вышеуказанные переводы носят систематический характер, (не менее одного раза в месяц в одном уполномоченном банке или его филиале), то на физическое лицо заводится "Досье переводов валюты, осуществляемых без открытия текущего валютного счета" , которое хранится в уполномоченном банке не менее 5 лет.