Правомерно ли привлечение индивидуального предпринимателя к ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ в связи с непредставлением в установленный срок сведений о среднесписочной численности работников, если предприниматель не является работодателем (не имеет наемных работников)?

Ответ: Исходя из позиции Минфина России привлечение индивидуального предпринимателя, не являющегося работодателем (не имеющего наемных работников), к ответственности по п. 1 ст. 126 Налогового кодекса РФ в связи с непредставлением в установленный срок сведений о среднесписочной численности работников является правомерным. Противоположную точку зрения предпринимателю, вероятно, придется отстаивать в судебном порядке.

Обоснование: В соответствии с пп. 6 п. 1 ст. 23 НК РФ налогоплательщики обязаны представлять в налоговые органы и их должностным лицам в случаях и в порядке, которые предусмотрены НК РФ, документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов.

Указанной обязанности налогоплательщика корреспондирует право налоговых органов, предусмотренное пп. 1 п. 1 ст. 31 НК РФ, требовать в соответствии с законодательством о налогах и сборах от налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента документы по формам, установленным государственными органами и органами местного самоуправления, служащие основаниями для исчисления и уплаты (удержания и перечисления) налогов, сборов, а также документы, подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты (удержания и перечисления) налогов, сборов.

Абзацем 3 п. 3 ст. 80 НК РФ установлена обязанность налогоплательщиков - организаций и индивидуальных предпринимателей представлять в налоговый орган сведения о среднесписочной численности работников за предшествующий календарный год не позднее 20 января текущего года, а в случае создания (реорганизации) организации - не позднее 20-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором организация была создана (реорганизована). Указанные сведения должны представляться в налоговый орган по месту нахождения организации (по месту жительства индивидуального предпринимателя) по утвержденной форме.

На основании ст. 19 НК РФ налогоплательщиками и плательщиками сборов признаются организации и физические лица, на которых в соответствии с НК РФ возложена обязанность уплачивать соответственно налоги и (или) сборы.

Форма сведений о среднесписочной численности работников за предшествующий календарный год утверждена Приказом ФНС России от 29.03.2007 N ММ-3-25/174@. Формат представления сведений о среднесписочной численности работников в электронном виде утвержден Приказом ФНС России от 10.07.2007 N ММ-3-13/421@.

Согласно п. 5 ст. 23 НК РФ за ненадлежащее выполнение возложенных на него обязанностей налогоплательщик несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

На основании п. 1 ст. 126 НК РФ непредставление в установленный срок налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом) в налоговые органы документов и (или) иных сведений, предусмотренных НК РФ и иными актами законодательства о налогах и сборах, влечет взыскание штрафа в размере 200 руб. за каждый непредставленный документ.

По мнению специалистов финансового ведомства, обязанность представлять сведения о среднесписочной численности работников за предшествующий календарный год возложена на всех налогоплательщиков - индивидуальных предпринимателей вне зависимости от того, имеют ли они наемных работников. Пунктом 3 ст. 80 НК РФ не предусмотрено освобождение организаций и индивидуальных предпринимателей, не имеющих наемных работников, от представления в налоговый орган в установленный срок сведений о среднесписочной численности работников за предшествующий календарный год. Данная точка зрения изложена в Письмах Минфина России от 20.11.2008 N 03-02-08/24, от 21.07.2008 N 03-02-08-13, от 15.07.2008 N 03-02-07/1-285.

В арбитражной практике отсутствует единый подход по рассматриваемому вопросу.

Так, в Постановлении ФАС Поволжского округа от 17.05.2012 по делу N А12-16770/2011 суд признал правомерным привлечение предпринимателя к ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ, отклонив доводы об отсутствии у него обязанности по представлению нулевых сведений о среднесписочном количестве работников. Как указал суд, положения абз. 3 п. 3 ст. 80 НК РФ распространяются на всех налогоплательщиков вне зависимости от количества наемных работников, в том числе на налогоплательщиков, работающих также и без привлечения наемных работников.

В то же время ФАС Центрального округа в Постановлении от 16.04.2012 по делу N А09-6084/2011, признавая неправомерным привлечение предпринимателя к налоговой ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ за непредставление сведений о среднесписочной численности работников за предшествующий календарный год, пришел к выводу, что п. 3 ст. 80 НК РФ не содержит прямого указания на обязанность налогоплательщиков, не являющихся работодателями (не имеющих наемных работников), представлять в налоговый орган сведения о среднесписочной численности несуществующих работников.

Таким образом, исходя из позиции Минфина России привлечение индивидуального предпринимателя, не являющегося работодателем (не имеющего наемных работников), к ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ в связи с непредставлением в установленный срок сведений о среднесписочной численности работников является правомерным. Противоположную точку зрения предпринимателю, вероятно, придется отстаивать в судебном порядке.

М. И.Дедусова

ООО "Юридическая компания "Налоговая помощь"

24.09.2012