Вправе ли адвокат, учредивший адвокатский кабинет, учесть в составе профессионального налогового вычета по НДФЛ суммы по оплате коммунальных платежей в отношении принадлежащего ему жилого помещения?

Ответ: Согласно позиции официальных инстанций при определении налоговой базы по НДФЛ расходы собственника жилого помещения в виде затрат по уплате коммунальных и других платежей в случае использования им данного помещения для размещения своего адвокатского кабинета не включаются в расходы, связанные с извлечением доходов, полученных адвокатом в рамках профессиональной деятельности. По нашему мнению, налогоплательщик сможет отстоять противоположную позицию в суде.

Обоснование: В соответствии с ч. 2 ст. 17 Жилищного кодекса РФ допускается использование жилого помещения для осуществления профессиональной деятельности проживающими в нем на законных основаниях гражданами, если это не нарушает права и законные интересы других граждан, а также требования, которым должно отвечать жилое помещение.

Кроме того, п. 6 ст. 21 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" определено, что адвокаты вправе использовать для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, принадлежащие им либо членам их семей на праве собственности, с согласия последних.

Согласно п. 1 ст. 221 и пп. 2 п. 1 ст. 227 Налогового кодекса РФ при исчислении налоговой базы по НДФЛ адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, имеют право на получение профессиональных налоговых вычетов в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов. При этом состав расходов, принимаемых к вычету, определяется налогоплательщиками самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, установленному гл. 25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ.

В соответствующих статьях гл. 25 НК РФ (в частности, ст. ст. 254, 255, 256, 260, 263, 264 НК РФ) определен перечень видов расходов, участвующих в процессе производства товаров, выполнения работ, оказания услуг. Однако положениями указанной главы не предусмотрено включение в состав расходов, принимаемых к вычету в целях налогообложения плательщиков налога на прибыль, затрат по уплате коммунальных и иных платежей, связанных с использованием жилого помещения гражданином - собственником жилого помещения в целях осуществления соответствующей деятельности. Следовательно, при определении налоговой базы по НДФЛ расходы гражданина - собственника жилого помещения в виде затрат по уплате коммунальных и других платежей в случае использования им данного помещения для размещения своего адвокатского кабинета не включаются в расходы, связанные с извлечением доходов, полученных адвокатом в рамках профессиональной деятельности.

Аналогичное мнение высказано ФНС России в Письме от 01.08.2012 N ЕД-4-3/12780@, в котором дополнительно отмечено, что перечень лиц, указанных в ч. 2 ст. 153 ЖК РФ, является исчерпывающим и не включает адвокатов. Таким образом, законодатель не вменяет обязанность по уплате коммунальных платежей адвокатскому кабинету, следовательно, данные платежи не являются расходами, связанными с осуществлением адвокатским кабинетом своей деятельности, непосредственно не связаны с получением доходов от осуществления адвокатской деятельности, осуществляемой индивидуально, то есть не могут быть учтены адвокатом при исчислении налоговой базы НДФЛ (данная позиция согласована с Минфином России и доведена до нижестоящих налоговых органов).

В случае несогласия налогоплательщиков с таким подходом последние в рассматриваемой ситуации должны быть готовы отстаивать свои интересы в судебном порядке. При этом обратим внимание на Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 23.07.2008 N Ф08-4052/2008, в котором суд пришел к выводу о правомерности отнесения к расходам коммунальных и иных платежей, связанных с содержанием личного жилого помещения, адвокатом, осуществляющим в нем свою профессиональную деятельность посредством учреждения адвокатского кабинета (названное Постановление оставлено в силе Определением ВАС РФ от 16.10.2008 N 12751/08).

ФНС России также ранее позволяла учитывать данные расходы (Письмо ФНС России от 18.07.2008 N 3-5-04/293@).

А. В.Телегус

Член Палаты налоговых консультантов

Российской Федерации

07.09.2012