Вправе ли организация не начислять пени своим контрагентам за просрочку платежа, если это предусмотрено договором? Правомерно ли доначисление налоговым органом при проведении выездной налоговой проверки по налогу на прибыль суммы налога с неначисленных пеней?

Ответ: Организация вправе не начислять пени своим контрагентам за просрочку платежа, так как это ее право, которым она распоряжается по своему усмотрению в силу п. 1 ст. 9 Гражданского кодекса РФ. Признание налоговым органом доходом в целях исчисления налога на прибыль пеней, предусмотренных договором, но не истребуемых у контрагента налогоплательщиком, является неправомерным. Пунктом 3 ч. 2 ст. 250 Налогового кодекса РФ установлено, что штрафные санкции по договору признаются внереализационным доходом в случае их признания должником либо на основании судебного решения.

Обоснование: Согласно п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии с п. 1 ст. 332 ГК РФ кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Из совокупности данных норм следует, что требование кредитором неустойки является правом кредитора, а не обязанностью.

В соответствии с п. 1 ст. 9 ГК РФ юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права.

Следовательно, юридическое лицо может не реализовывать свое право на пени за просрочку платежа.

Что касается налога на прибыль, то в соответствии с п. 3 ч. 2 ст. 250 НК РФ внереализационными доходами признаются доходы в виде признанных должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных обязательств, а также сумм возмещения убытков или ущерба.

Контролирующие органы придерживаются позиции, что суммы неустойки за нарушение договорных обязательств учитываются в налоговом учете на дату признания соответствующих сумм должником либо на дату вступления в законную силу решения суда о взыскании этих сумм. При этом наступление определенных договором обязательств, являющихся основанием для предъявления должнику претензии или подачи иска в суд, само по себе не приводит к образованию дохода, учитываемого на основании п. 3 ч. 2 ст. 250 НК РФ (см., например, Письма Минфина России от 16.08.2010 N 03-07-11/356, от 03.04.2009 N 03-03-06/2/75).

Суды придерживаются аналогичной позиции. Так, например, Девятый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 17.10.2008 N 09АП-12627/2008-АК по делу N А40-8498/08-126-37 пояснил, что не полученный налогоплательщиком доход не является объектом обложения налогом на прибыль организаций. В связи с этим пени, предусмотренные договором, которые должник не признал либо по которым нет решения суда, не являются внереализационным доходом, поэтому налоговый орган неправомерно увеличил сумму внереализационных доходов общества за счет самостоятельного начисления пени по его хозяйственным договорам.

В. В.Воронцова

Консалтинговая группа

"ЭККАУНТИНГ-СЕРВИС"

24.04.2014