ООО "Альфа" (покупатель) имеет задолженность за товар перед ООО "Дельта" (поставщиком). ООО "Альфа" владеет акциями ЗАО "Омега" по взаимному договору. Может ли ООО "Альфа" погасить задолженность перед ООО "Дельта" акциями ЗАО "Омега"?

Ответ: Покупатель вправе погасить задолженность за товар перед поставщиком принадлежащими ему акциями ЗАО, заключив договор мены либо соглашение об отступном.

Обоснование: Обязательства могут погашаться различными способами, к которым относятся:

- прекращение обязательства исполнением (ст. 408 Гражданского кодекса РФ);

- уступка требования долга (ст. 412 ГК РФ). При этом производится замена кредитора, то есть требование уплаты денежных средств за товар или поставки товара от поставщика передается другому (третьему) лицу;

- отступное (ст. 409 ГК РФ). При этом взамен первоначально указанного в обязательстве предмета исполнения предоставляется иной предмет исполнения. Например, вместо уплаты денежных средств кредитору передается имущество. Обязательным условием прекращения обязательства в порядке отступного является наличие соглашения между сторонами;

- обязательство прекращается новацией (ст. 414 ГК РФ). В результате новации первоначальные обязательства, существовавшие между сторонами, заменяются на новые, предусматривающие иной предмет (например, обязательство по поставке новируется в обязательство по выполнению работ) или способ их исполнения (например, обязательство по оплате новируется в заемное обязательство). Таким образом, в результате новации первоначальный договор прекращает действие, а на его базе составляется новый договор, направленный на исполнение обязанностей должника;

- прекращение обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ). Такие ситуации, как правило, возникают при реорганизации юридических лиц, например при слиянии или присоединении (ст. 57 ГК РФ). При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом;

- прекращение обязательства зачетом (ст. 410 ГК РФ).

Право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества (п. 2 ст. 218 ГК РФ).

Если из договора мены не вытекает иное, товары, подлежащие обмену, предполагаются равноценными, а расходы на их передачу и принятие осуществляются в каждом случае той стороной, которая несет соответствующие обязанности (п. 1 ст. 568 ГК РФ).

По договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой. К договору мены применяются правила о купле-продаже. При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен (п. п. 1, 2 ст. 567 ГК РФ). Нормы ГК РФ о купле-продаже применяются и к имущественным правам (п. 4 ст. 454 ГК РФ).

Для целей налогообложения передача на возмездной основе права собственности на товары, в том числе при их обмене, на основании п. 1 ст. 39 Налогового кодекса РФ признается реализацией.

Акции относятся к объектам гражданских прав и признаются вещью (ст. 128 ГК РФ), они могут отчуждаться посредством любой сделки. В том числе акции могут выступать предметом договора мены или соглашения об отступном.

Акция - эмиссионная именная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации (ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").

Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом (п. 3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"). В той же статье сказано, что акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права.

Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций.

Сделка по продаже акций на сторону должна осуществляться только при наличии официального отказа всех акционеров общества-эмитента воспользоваться преимущественным правом и приобрести акции по предложенной цене.

Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ изложен в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ".

Преимущественное право акционеров (общества) действует при отчуждении участником этого общества акций только путем продажи (пп. 9 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ N 131).

Если передача акций производится по договору мены, то правило о преимущественном праве покупки акций, принадлежащих акционерам общества, по мнению судебных органов, не применяется. Примером судебного решения является Постановление ФАС Уральского округа от 24.08.2011 N Ф09-4694/11 по делу N А07-20247/2010.

При передаче акций в качестве отступного в одних случаях судебные органы выражают мнение, что при этом преимущественное право акционеров ЗАО на приобретение этих акций также не применяется. Примеры таких судебных решений: Постановления ФАС Уральского округа от 24.08.2011 N Ф09-4694/11 по делу N А07-20247/2010, ФАС Северо-Западного округа от 09.10.2009 по делу N А52-311/2009, ФАС Центрального округа от 11.07.2005 по делу N А14-4654/03/101/29, Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.09.2005 по делу N 09АП-5701/05-ГК.

В других случаях преимущественное право акционеров ЗАО на приобретение акций общества при их передаче в качестве отступного третьему лицу признается решениями судебных органов. Например, в Постановлении Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2010 по делу N А54-497/2010С6 сделка по предоставлению отступного была признана притворной, поскольку прикрывала сделку купли-продажи акций.

Н. В.Цурикова

РУНА

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

06.09.2012