Вправе ли работница самовольно уйти в отпуск по уходу за ребенком до трех лет, если она написала заявление о предоставлении данного отпуска, однако работодатель не издает соответствующий приказ?

Ответ: Работница вправе самовольно уйти в отпуск по уходу за ребенком до трех лет, если она написала заявление о предоставлении данного отпуска и представила его работодателю. Тот факт, что работодатель не издал приказ о предоставлении ей отпуска по уходу за ребенком до трех лет, не влияет на возможность использования указанного отпуска работником.

Обоснование: В соответствии с ч. 1 ст. 256 Трудового кодекса РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.

По смыслу указанной нормы предоставление отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет не зависит от усмотрения работодателя. Работодатель обязан предоставить работнице данный отпуск после отпуска по беременности и родам (ст. 255 ТК РФ).

Продолжительность отпуска также определяется исключительно работником.

Если работодатель не предоставляет работнику отпуск, хотя обязан, работник вправе в целях реализации своего права на отпуск самовольно уйти в отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.

Самовольный уход в отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет не может рассматриваться как прогул (пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), поскольку у работницы имеются уважительные причины для отсутствия на рабочем месте.

Работнику необходимо иметь доказательства получения работодателем заявления о предоставлении отпуска, поскольку в случае спора о правомерности использования отпуска обязанность доказать факт подачи заявления о предоставлении отпуска будет лежать на работнике (ст. 56 Гражданского процессуального кодекса РФ).

Заявление может быть подано лично с получением отметки на экземпляре работника, почтовым отправлением с уведомлением о вручении или телеграммой.

Отказ работодателя предоставить работнице отпуск по уходу за ребенком, а равно бездействие работодателя и неиздание соответствующего приказа образуют состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

А. Н.Губин

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

04.09.2012