Поручительство в гражданском праве Китайской Народной Республики

ПОРУЧИТЕЛЬСТВО В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ КИТАЙСКОЙ НАРОДНОЙ РЕСПУБЛИКИ

В. ХАЙЯНЬ

Поручительство - традиционный и распространенный способ обеспечения исполнения обязательства, который начал свое существование в римском праве <1>. Тогда поручительство (adpromissio) существовало в форме стипуляции, являясь одним из важнейших видов вербальных контрактов. Стипуляцией назывался устный договор, заключенный посредством вопроса будущего кредитора и совпадающего с этим вопросом ответа со стороны лица, соглашающегося быть должником по обязательству <2>. -------------------------------- <1> См.: Черниловский З. М. Лекции по римскому праву. М., 1991. С. 165. ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Учебник "Римское частное право" (под ред. И. Б. Новицкого, И. С. Перетерского) включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004. ------------------------------------------------------------------ <2> См.: Римское право: Учебник / Под ред. И. Б. Новицкого и И. С. Перетерского. М., 1996. С. 367.

Современное законодательство Китая по гражданскому праву зародилось в конце правления династии Цин (1644 - 1911). В августе 1911 г. был разработан проект Гражданского кодекса Великой Цин. Хотя этот Кодекс не был принят, поскольку сама династия Цин прекратила свое существование, тем не менее в китайской юридической литературе названный проект гражданского права считается первым Гражданским кодексом Китая. С мая 1929 г. до декабря 1930 г. гоминьдановское правительство издало по частям разделы Гражданского кодекса, которые в итоге сформировали первый функционирующий в истории Китая Гражданский кодекс. Естественно, в него был включен институт поручительства. После создания нового государства - Китайской Народной Республики коммунистическая партия отменила все законы, действовавшие ранее. Хотя за долгое существование Китая из-за внутриполитической борьбы в нем так и не появилось нормальной правовой системы и, конечно, не был принят Закон "Об обеспечении исполнения обязательств", однако были приняты разные нормы о поручительстве. 14 апреля 1951 г. было принято совместное Уведомление Верховного Народного Суда КНР и Министерства юстиции "О защите права государственных банков", где было указано следующее: "Поручитель должен нести ответственность за исполнение обязательства в случае неисправности должника или недостаточности заложенного имущества для удовлетворения требования; при наличии нескольких поручителей они несут солидарную ответственность перед кредитором, если договором не было предусмотрено иное". 13 февраля 1953 г. Верховный Народный Суд КНР опубликовал письмо "О вопросах, связанных с исполнением обязанностей поручителя". До появления Закона "Об обеспечении исполнения обязательств" было принято более 150 нормативных актов, регулирующих правовые отношения, вытекающие из способов обеспечения исполнения обязательства, в том числе и поручительства. К ним относятся, например, Закон КНР "Об экономических договорах" (от 1981 г., уже не действует), Общие положения гражданского законодательства (от 1987 г.), Закон "О хозяйственных обществах", Закон "О коммерческих банках", Разъяснение Верховного Народного Суда "О вопросах, связанных с рассмотрением споров народными судами по договору займа и кредита" (от 1991 г.), Разъяснение Верховного Народного Суда "О некоторых вопросах, связанных с рассмотрением экономических споров по поручительству" и т. д. Общие положения гражданского права КНР были составлены в 1986 г. и введены в действие с 1 января 1987 г. Это был первый основополагающий нормативный документ гражданского права в КНР со дня его создания. Общие положения гражданского права КНР состоят из девяти разделов и 156 статей. Что касается института обеспечения исполнения обязательства, то в Общих положениях гражданского права КНР ему посвящена только одна статья, согласно которой "в соответствии с положениями закона или договоренностью сторон могут использоваться следующие способы обеспечения исполнения обязательства: 1) поручитель несет ответственность перед кредитором за исполнение обязательства должником; в случае неисполнения обязательства должником, в соответствии с соглашением исполнение возлагается на поручителя либо поручитель и должник несут солидарную ответственность; после исполнения обязательства поручитель имеет право на получение возмещения от должника; 2) должник или третье лицо может предоставить определенное имущество в качестве залога; при неисполнении должником обязательства кредитор имеет право в соответствии с положениями закона получить преимущественное удовлетворение путем реализации предмета залога с зачетом требования или за счет денежной суммы, полученной от продажи предмета залога; 3) одна сторона может выдать другой стороне задаток в установленном законом размере; при исполнении должником обязательства задаток вычитается из суммы долга или подлежит возврату; при неисполнении обязательства стороной, давшей задаток, она не вправе требовать возврата задатка; при неисполнении обязательства стороной, получившей задаток, она должна вернуть двойную сумму задатка; 4) если у одной стороны в соответствии с положениями договора во владении находится имущество другой стороны и другая сторона не соблюдает установленный договором срок предоставления подлежащей уплате денежной суммы, владелец имеет право удерживать это имущество и в соответствии с положениями закона получить преимущественное удовлетворение путем приобретения удерживаемого имущества с зачетом требования или за счет денежной суммы, полученной от продажи этого имущества" (ст. 89). Принятые в 80-е годы Общие положения гражданского права стимулировали создание и развитие рыночной экономики в Китае. Однако их обобщенные и простые нормы не содержат механизма реализации. Единственная статья по способам обеспечения исполнения обязательства явно не соответствует потребностям и масштабным изменениям в экономической жизни в стране. Необходимо было принять закон, содержащий детальные нормы регулирования обеспечения исполнения обязательства. После долгого обсуждения в 1995 г. был принят Закон "Об обеспечении исполнения обязательств". По сравнению с Общими положениями гражданского права КНР это был большой прорыв вперед. По технике законотворчества данный Закон отделен от Общих положений гражданского права, что отличается от традиции стран континентальной правовой системы, где институт обеспечения исполнения обязательства содержится в национальном гражданском кодексе. В Законе был установлен ряд институтов обеспечения исполнения обязательства, например: поручительство, залог, заклад, удержание и задаток. Новый Закон усовершенствовал механизм реализации прав и значительно повысил эффективность применения существующих законов. Что касается поручительства, то в новом Законе были приняты нормы, которые восполнили пробелы в Общих положениях гражданского права КНР, например формы договора поручительства, виды поручительства и т. д. Однако в Законе "Об обеспечении исполнения обязательств" существуют и свои недостатки, которые ограничивают его применение. За время применения законодательства возникло немало вопросов, и его несовершенство оказывало негативное влияние на экономические процессы. Некоторое время спустя для разрешения возникших проблем Верховным Народным Судом было разработано Разъяснение "О некоторых вопросах, связанных с применением Закона "Об обеспечении исполнения обязательств" (2000 г.). Разъяснение состоит из семи частей и 134 статей, в которых содержатся как общие положения, так и специальные правила о поручительстве, залоге, закладе, удержании и др. Понятие и сущность поручительства. Статья 6 Закона КНР "Об обеспечении исполнения обязательств" гласит: "Поручительство по настоящему Закону означает, что поручитель и кредитор договариваются о том, что в случае неисполнения должником обязательства поручитель исполняет за него обязательство или несет ответственность согласно договоренности". Из этого определения видно, что поручительство есть контракт, договор. Данное мнение поддерживается большинством китайских ученых <3>. -------------------------------- <3> См.: Ши Шанкуан. Учение об обязательственном праве. Пекин: Китайский политико-юридический университет, 2000. С. 826.

Согласно теории гражданского права обязательство по поручительству зависит от основного обязательства. Это означает, что оно появляется только при возникновении и существовании основного обязательства и прекращается вместе с ним. Объем ответственности поручителя не может быть больше ответственности по основному обязательству и не передается отдельно от основного обязательства. Поручитель имеет те же права возражения против кредитора, что и должник. Согласно ч. 2 ст. 361 ГК РФ договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. И поручитель будет связан конкретными обязательствами перед кредитором только после возникновения обеспечиваемого обязательства. Российские ученые считают, что в связи с этим можно сказать, что договор поручительства, заключенный для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем, обладает признаками сделки, совершенной под отлагательным условием (п. 1 ст. 157 ГК) <4>. -------------------------------- <4> Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. II. Полутом I / Отв. ред. проф. Е. А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М.: БЕК, 1999. С. 71.

Закон "Об обеспечении исполнения обязательств" и Разъяснения Верховного Народного Суда КНР "О некоторых вопросах, связанных с применением Закона "Об обеспечении исполнения обязательств" не содержат нормы регулирования и запрета на существование поручительства в отношении будущего основного обязательства или обязательства с условиями. Но в практике экономической деятельности бывают случаи, когда поручитель гарантирует ответственность за обязательство, возникшее в будущем. В банковской сфере, например, предприятия часто берут у банка кредиты по необходимости каждый раз на разные суммы, но общий объем кредита за год колеблется около определенной суммы, и, как правило, поручитель в начале года заключает один договор поручительства с банком на определенную сумму, которую предприятие планирует взять у банка. Такая схема выдачи кредитов эффективно функционирует. Если законодатель настаивает на невозможности поручительства без существования основного обязательства, то предпринимательство страдает от этого. Статья 14 названного Закона гласит: "Поручитель и кредитор могут заключать договоры поручительства отдельно по каждому основному договору, они также могут согласовать максимальный размер требований, в пределах которого на протяжении определенного периода времени последовательно заключаются кредитные договоры или договор купли-продажи товаров, и заключить один договор поручительства". Отсюда можно сделать вывод, что законодатель не запрещает поручительства на обязательство, которое возникнет в будущем. Однако автор считает целесообразным внести следующие дополнения в ст. 14 названного Закона: "Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем". Субъекты поручительства. В правоотношениях поручительства участвуют три лица: должник, кредитор и поручитель. Учитывая договорный характер поручительства, поручителем могло быть только лицо, способное вступать в договорные обязательства, или иначе - быть обязанным по договорным обязательствам. Уже в римском праве обращалось внимание на вопросы способности поручителя <5>. -------------------------------- <5> Покровский И. А. История римского права. М.: Статут, 2004. С. 263.

Статья 7 Закона КНР "Об обеспечении исполнения обязательств" говорит, что поручителями могут быть юридические лица, другие организации или граждане, обладающие способностью исполнить обязательство вместо должника. Но, к сожалению, критерии определения способности исполнения обязательства поручителем в законодательстве не установлены. На практике из-за расплывчатости Закона возникает немало проблем. По мнению большинства ученых, под способностью исполнить обязательства подразумевается не просто дееспособность поручителя, а прежде всего возможность исполнения поручителем обязательства за должника своим имуществом <6>. -------------------------------- <6> См.: Чжан Сяоцзюнь. О договоре поручительства // Современные юридические науки. 2002. N 1. С. 76.

Некоторые цивилисты полагают, что условие "способности исполнить обязательство поручителя" должно являться существенным в договоре поручительства <7>. По их мнению, признание договора поручительства действительным, в случае отсутствия у поручителя способности исполнить обязательства, формально защищает интересы кредитора, но на самом деле оно приводит к совершенно противоположному результату. Раз поручитель не способен исполнить обязательство за должника, договор поручительства представляет собой только ничем не подкрепленную простую бумагу. Признание такого договора недействительным может стимулировать других кредиторов активнее проверять платежеспособность поручителя при заключении договора поручительства. Соответственно, таких нефункционирующих договоров поручительства будет значительно меньше, а право кредитора будет полностью защищено. -------------------------------- <7> См.: Сюй И. О юридической силе договора поручительства // Гражданское право. 2003. N 3. С. 23. Хотя судебная практика придерживается иной позиции.

Гражданский кодекс РФ не содержит никаких специальных указаний относительно возможности граждан или юридических лиц выступать в качестве поручителей. "Следовательно, способность собственными действиями вступать в правоотношения в качестве поручителя связывается законом с наступлением общегражданской дееспособности для граждан и с возникновением правоспособности для юридических лиц" <8>. Однако "возможность выступать поручителем и обеспечивать приобретаемые права безусловно нуждается в уточнении" <9>, и "в современных условиях необходимо предусмотреть определенные требования к имущественной состоятельности поручителя" <10>, что, на взгляд диссертанта, совершенно обоснованно. -------------------------------- <8> Белов В. А. Поручительство. Опыт теоретической конструкции и обобщения арбитражной практики. М.: ЮрИнфор, 1998. С. 38. <9> Витрянский В. В. Недействительность сделок в арбитражно-судебной практике // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Сборник памяти С. А. Хохлова / Отв. ред. А. Л. Маковский. М., 1998. С. 153. <10> Максимович Н. А. Дис. ... канд. юрид. наук. СПб. С. 82.

Китайское законодательство дает несколько иные определения. Статья 8 Закона КНР "Об обеспечении исполнения обязательств" гласит, что государственные органы не могут быть поручителями, кроме случаев, когда они после утверждения Государственным советом осуществляют распределение кредитов, полученных от иностранных правительств или международных экономических организаций. Данное определение действует тогда, когда Министерство коммерции КНР передает полученные им от имени Китайской Народной Республики кредиты для использования государственными органами субъекта, муниципальными органами. В таких случаях оно всегда требует, чтобы пользователь предоставлял ему поручительство. На сегодняшний день все китайские унитарные и казенные предприятия обладают статусом самостоятельных юридических лиц, поэтому они могут выступать в качестве поручителя на основании учредительных документов. В ст. 9 Закона КНР "Об обеспечении исполнения обязательств" указано, что школы, детские сады, больницы и прочие учреждения и общественные организации, созданные с общеполезными целями, не могут быть поручителями. Во время обсуждения проекта Закона "Об обеспечении исполнения обязательств" некоторые народные представители предлагали убрать эту статью, ссылаясь на то, что государственного финансирования не хватает для нормального функционирования образовательных учреждений, и, раз государство стимулирует учреждение ими предприятий, оно должно разрешать образовательным учреждениям выступать в качестве поручителя в договоре кредита между их предприятиями и кредитными организациями. Другие представители рекомендовали разрешить частным образовательным учреждениям выдавать поручительство. Но большинство народных представителей не поддержало их позиций, с чем согласен и автор данной статьи. Участие образовательных учреждений в предпринимательской деятельности является специфической чертой китайской экономики, и это временное явление не должно мешать основной их деятельности. Изменение сторон основного обязательства оказывает определенное влияние на поручительство. В случае уступки права требования (цессии или замены кредитора) по основному обязательству к новому кредитору автоматически переходят также и права, обеспечивающие исполнение обязательства (ст. 384 ГК РФ и ст. 22 Закона КНР "Об обеспечении исполнения обязательств": "В случае если в течение срока поручительства кредитор в соответствии с законом уступает основное право требования третьему лицу, поручитель продолжает нести ответственность по поручительству в пределах ранее предоставленного поручительства. Если в договоре поручительства содержатся иные положения, то применению подлежат положения договора"). В п. 2 ст. 367 ГК РФ указано, что поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника. Аналогичное положение содержится в китайском законодательстве в ст. 23 Закона КНР "Об обеспечении исполнения обязательств": "В случае если в течение срока поручительства долг должника переводится на другое лицо, то необходимо получить письменное согласие поручителя, иначе поручитель не несет ответственности за нового должника". Содержание обязательства поручителя называется также предметом обязательства поручительства и подразумевает конкретные обязанности поручителя по реализации права кредитора <11>. -------------------------------- <11> См.: Го Минжуй. Размышления о некоторых вопросах поручительства // Китайская юриспруденция. 1999. N 1. С. 75.

Статья 361 ГК РФ гласит: по договору поручительства поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. В КНР поручительство рассматривается в качестве обязательства и ответственности поручителя. В ст. 6 Закона КНР "Об обеспечении исполнения обязательств" прописано, что поручительство по настоящему Закону означает исполнение обязательств должника поручителем либо несение ответственности согласно договоренности с кредитором. Из приведенных определений понятия поручительства в законодательстве Китая и России легко отметить разницу в сущности обязательства поручителя в обеих странах. В Китае содержание обязательства поручительства заключается либо в исполнении обязательства за должника в натуре, либо в несении ответственности за исполнение обязательства должником. При этом осуществление того или иного действия зависит от воли сторон. А сущность обязательства из договора поручительства по российскому законодательству приобретает юридическую определенность через указание закона на то, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (п. 1 ст. 363 ГК РФ), и на то, что поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (п. 2 ст. 363 ГК РФ) <12>. -------------------------------- <12> См.: Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. II. Полутом I / Отв. ред. проф. Е. А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М.: БЕК, 1999. Автор главы В. С. Ем. С. 73.

Во время разработки первого нормативного акта по гражданскому праву в КНР - Общих положений гражданского права - велась также дискуссия об определении сущности поручительства: выполнение основного обязательства за должника или возмещение убытков перед кредитором? На основании юридических доктрин и опыта законодательства разных стран были совмещены противоположные подходы, то есть определено содержание поручительства и как исполнение поручителем основного обязательства за должника, и как несение ответственности путем возмещения убытков, при этом право выбора между ними отдано сторонам имущественного оборота <13>. Мудрость древней китайской философии "золотая середина" нашла свое выражение в этом событии. Статья 89 Общих положений гражданского права КНР от 12 апреля 1986 г. и другие специальные законы (ст. 15 Закона от 2 сентября 1993 г. "Об экономических договорах" и ст. 6 Закона от 30 июня 1995 г. "Об обеспечении исполнения обязательств") определяют, что поручительство означает, что поручитель должен исполнять обязательство за должника или нести ответственность согласно договоренности с кредитором. -------------------------------- <13> См.: Сунь Пэн. Учение об обеспечении исполнения обязательств. Изд. "Юридическое", 1998. С. 75.

Единственный недостаток такого определения, на наш взгляд, заключается в том, что согласно ему обязательство любого рода может стать предметом поручительства, в том числе и обязательство личного характера. Если в договоре поручительства была предусмотрена обязанность поручителя исполнить основное обязательство строго личного характера за должника, а поручитель, видимо, не может исполнить такое обязательство в натуре, - что тогда? Этот пробел восполнили Разъяснения Верховного Народного Суда КНР "О некоторых вопросах, связанных с применением Закона "Об обеспечении исполнения обязательств". Статья 13 Разъяснений гласит: "Если в договоре поручительства была предусмотрена обязанность поручителя исполнить обязательства не денежного характера и реально поручитель не может его выполнить, то поручитель должен возмещать убытки, причиненные кредитору".

Название документа