Индивидуальный предприниматель с начала осуществления деятельности 12.04.2011 применял упрощенную систему налогообложения. С 01.01.2013 он перешел на общий режим налогообложения и начал представлять в налоговый орган по месту своего учета налоговую отчетность по НДС и НДФЛ, при этом предприниматель уведомление о переходе на общий режим налогообложения направил в налоговый орган только 06.02.2013. Налоговым органом проведена выездная налоговая проверка индивидуального предпринимателя по всем налогам и сборам за период с 12.04.2011 по 31.12.2013, по результатам которой предпринимателю доначислен единый налог, уплачиваемый при применении УСН, отказано в применении вычетов по НДС за налоговые периоды I, II, III и IV кварталов 2013 г. в связи с тем, что им не соблюден уведомительный порядок перехода на иной режим налогообложения, определенный п. 6 ст. 346.13 НК РФ

Правомерны ли выводы налогового органа?

Ответ: По мнению контролирующих органов, нарушение сроков направления налогоплательщиком уведомления о переходе с упрощенной системы налогообложения на иной режим налогообложения является нарушением установленного порядка перехода с УСН на иной режим налогообложения, а применение вычетов по НДС "упрощенцами" не предусмотрено. Однако в связи со сложившейся судебной практикой и наличием решения ВАС РФ по данному вопросу предприниматель может оспорить решение налогового органа в вышестоящем налоговом органе или суде.

Обоснование: В соответствии с п. 6 ст. 346.13 Налогового кодекса РФ плательщики единого налога, уплачиваемого в связи с применением УСН, в том числе индивидуальные предприниматели, вправе перейти на иной режим налогообложения с начала календарного года, уведомив об этом налоговый орган не позднее 15 января года, в котором они предполагают перейти на иной режим налогообложения.

Указанные разъяснения даны в Письмах Минфина России от 28.12.2011 N 03-07-11/351, ФНС России от 19.07.2011 N ЕД-4-3/11587 "О соблюдении налогоплательщиками положений статьи 346.13 главы 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации". Кроме того, в вышеуказанном Письме ФНС России дополнительно разъяснила, что НК РФ предоставляет налогоплательщику право добровольно принимать решение о переходе с УСН на иной налоговый режим в случае обязательного соблюдения условий такого перехода. Нормами гл. 26.2 НК РФ установлены четкие сроки для реализации налогоплательщиком своего решения о переходе с УСН на иной режим налогообложения путем направления в налоговый орган соответствующего уведомления.

В Письме от 08.11.2011 N 16-15/107611@ УФНС России по г. Москве указало, что направление налогоплательщиком уведомления о переходе с УСН на иной режим налогообложения в сроки более поздние, чем те, которые определены в ст. 346.13 НК РФ, является нарушением установленного порядка перехода с УСН на иной режим налогообложения, поэтому такой налогоплательщик не вправе осуществить указанный переход, а обязан применять УСН до конца налогового периода.

Налогоплательщик, который не уведомил в установленный НК РФ срок налоговый орган о своем отказе в применении УСН, не вправе применять иной режим налогообложения до окончания налогового периода (Письмо ФНС России от 10.10.2012 N ЕД-4-3/17109@).

Судебная практика по данному вопросу противоречива. По мнению некоторых арбитражных судов, при нарушении сроков представления уведомления налогоплательщик должен продолжать применять УСН.

ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 14.10.2009 по делу N А03-3115/2009, исходя из несоблюдения предпринимателем порядка перехода на общий режим налогообложения, предусмотренного п. 6 ст. 346.13 НК РФ, пришел к выводу об отсутствии у налогоплательщика права на применение общего режима налогообложения. Поэтому суд отказал в удовлетворении заявленных требований предпринимателя на том основании, что для налогоплательщиков, применяющих УСН, вычет по НДС НК РФ не предусмотрен.

Аналогичные выводы изложены в Постановлении ФАС Уральского округа от 06.03.2009 N Ф09-986/09-С2. ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 16.05.2013 по делу N А26-6026/2012 указал, что при сроке представления уведомления 15.01.2011 оно получено налоговым органом только 06.11.2011, поэтому в данном случае предприниматель, не являясь плательщиком НДС, не вправе был заявлять вычет по НДС.

Однако есть и противоположная судебная практика. Так, суды приходят к выводу, что отсутствие заявления о переходе с УСН на общий режим налогообложения при представлении в налоговый орган налоговых деклараций по общему режиму не лишает налогоплательщика права на изменение режима налогообложения (Постановления ФАС Уральского округа от 09.10.2012 N Ф09-9293/12, от 09.08.2012 N Ф09-6218/12, от 18.06.2012 N Ф09-4979/12, ФАС Центрального округа от 22.09.2010 N А48-673/2010).

ФАС Уральского округа в Постановлении от 04.09.2013 N Ф09-8269/13 по делу N А76-24663/2012 счел, что нарушение налогоплательщиком срока направления уведомления, установленного п. 6 ст. 346.13 НК РФ, не является основанием для признания незаконным применения им общей системы налогообложения, в связи с тем что отказ от применения УСН носит уведомительный характер и НК РФ не предусмотрены последствия пропуска данного срока в виде запрета налогоплательщику применять иной режим налогообложения. Кроме того, суд указал, что применение УСН является льготным режимом для налогоплательщика, поэтому он по своему усмотрению имеет право его не применять. Повторное начисление налога (УСН) на объекты, на которые уже начислен налог по иной системе налогообложения, неправомерно.

05.03.2014 ВАС РФ вынес Определение N ВАС-1687/14 по делу N А76-3543/2013, в котором указал, что отказ от применения упрощенной системы налогообложения - это право налогоплательщика и оно носит уведомительный характер. Поскольку предприниматель с 01.01.2012 осуществлял хозяйственную деятельность, оформлял первичные документы и представлял налоговые декларации, соответствующие общей системе налогообложения, он обоснованно применял общий налоговый режим и учитывал налоговые вычеты по НДС. НК РФ не предусмотрены последствия пропуска срока направления уведомления в виде запрета налогоплательщику применять иной режим налогообложения.

Таким образом, с учетом арбитражной практики у налогоплательщика есть все шансы оспорить решение налогового органа в вышестоящем налоговом органе или суде.

И. В.Разумова

ООО "ИК Ю-Софт"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

23.04.2014