Подлежат ли включению в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск, выходные дни, приходящиеся на период длительного прогула?

Ответ: Поскольку однозначного ответа на этот вопрос в законодательстве о труде не содержится, а анализ норм приводит к выводу, что выходные дни, разделяющие дни прогула, ничем не отличаются от прочих выходных дней в понимании ч. 1 ст. 121 Трудового кодекса РФ, полагаем, что они подлежат включению в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск.

Обоснование: В соответствии с пп "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ прогулом - дисциплинарным проступком, за который возможно наложение такого дисциплинарного взыскания, как увольнение, является отсутствие работника на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также отсутствие на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены).

Пункт 39 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" перечисляет конкретные случаи, которые следует считать прогулом:

а) невыход на работу без уважительных причин, то есть отсутствие на работе в течение всего рабочего дня (смены) независимо от продолжительности рабочего дня (смены);

б) нахождение работника без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня вне пределов рабочего места;

в) оставление без уважительной причины работы лицом, заключившим трудовой договор на неопределенный срок, без предупреждения работодателя о расторжении договора, а равно и до истечения двухнедельного срока предупреждения (ч. 1 ст. 80 ТК РФ);

г) оставление без уважительной причины работы лицом, заключившим трудовой договор на определенный срок, до истечения срока договора либо до истечения срока предупреждения о досрочном расторжении трудового договора (ст. 79, ч. 1 ст. 80, ст. 280, ч. 1 ст. 292, ч. 1 ст. 296 ТК РФ);

д) самовольное использование дней отгулов, а также самовольный уход в отпуск (основной, дополнительный). При этом необходимо учитывать, что не является прогулом использование работником дней отдыха в случае, если работодатель в нарушение предусмотренной законом обязанности отказал в их предоставлении и время использования работником таких дней не зависело от усмотрения работодателя (например, отказ работнику, являющемуся донором, в предоставлении в соответствии с ч. 4 ст. 186 ТК РФ дня отдыха непосредственно после каждого дня сдачи крови и ее компонентов).

Статья 192 ТК РФ в ч. 1 закрепляет право работодателя применить к работнику за совершение им дисциплинарного проступка одно из следующих дисциплинарных взысканий: замечание, выговор, увольнение по соответствующим основаниям. Следовательно, выбор вида взыскания осуществляется работодателем; при этом должны учитываться тяжесть совершенного проступка и обстоятельства, при которых он был совершен (ч. 5 ст. 192).

Таким образом, вполне возможна ситуация, когда за совершение прогула работник будет наказан иначе, чем расторжением трудового договора по инициативе работодателя.

Если при этом прогул продолжался не просто более четырех часов, а длился продолжительное время (к примеру, в случае самовольного ухода в отпуск), возникает вопрос о том, включается ли этот период в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.

Согласно ч. 1 ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются, помимо прочих периодов, время фактической работы и время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха.

Часть 2 этой же статьи четко определяет, что время отсутствия работника на работе без уважительных причин (каковым является и прогул) в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включается.

Из совокупного анализа перечисленных норм следует, что совершение работником прогула возможно лишь в рабочее время, но не в выходной день.

Отметим, что на практике ведение табеля учета рабочего времени формы N Т-12 (N Т-13), утвержденного Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты", осуществляется следующим образом: в случае прогула до выяснения причин отсутствия работника проставляются обозначения НН или 30, после выяснения причин неуважительности отсутствия - ПР или 24. Причем в первом случае обозначения НН не прерываются обозначениями В (выходной), тогда как во втором случае обозначения ПР ставятся только напротив рабочих дней, а выходные дни продолжают обозначать буквой В или 26. То есть в выходные по графику дни обозначение прогула не проставляется.

Суды общей юрисдикции, разрешая дела о восстановлении на работе незаконно уволенных работников и оплате вынужденного прогула, в качестве дней такого прогула указывают именно рабочие дни (Определение Московского городского суда от 16.01.2012 по делу N 33-416; Кассационное определение Пермского краевого суда от 28.11.2011 по делу N 33-12055). Это также косвенно подтверждает невозможность совершения прогула в выходной для работника день.

Таким образом, поскольку выходные дни, согласно ч. 1 ст. 121 ТК РФ, являются периодами, в которые за фактически не работающим работником сохраняется место работы (должность), они подлежат включению в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск; для выходных дней, разделяющих дни прогула, законом исключения не предусмотрено.

Мы видим, что законодательство напрямую не регулирует этот вопрос; приходится говорить о существовании пробела.

С. Ю.Катасонова

ОАО "Центральная геофизическая экспедиция"

24.08.2012