Работник, отработавший в организации А 2,5 года, переведен в организацию Б в порядке ч. 2 ст. 72.1 ТК РФ. При увольнении работника из организации Б через 6 месяцев работы ему отказано в выплате компенсации за неиспользованный отпуск за трехлетний период работы (работник ни разу не брал отпуск в организациях А и Б). Правомерно ли это? Если нет, то как работнику реализовать свое право на получение компенсации?

Ответ: При увольнении в порядке перевода к другому работодателю первоначальный работодатель обязан выплатить денежную компенсацию за неиспользованный отпуск либо предоставить работнику отпуск с последующим увольнением. Новый работодатель вправе предоставить переведенному работнику возможность использовать отпуск авансом до истечения 6 месяцев либо при увольнении выплатить компенсацию за 6 отработанных месяцев. При нарушении работодателем трудового законодательства работник с целью защиты своих трудовых прав может обращаться в суд, а также в органы прокуратуры и государственную инспекцию труда.

Обоснование: Часть 2 ст. 72.1 Трудового кодекса РФ прямо указывает, что по письменной просьбе работника или с его письменного согласия может быть осуществлен перевод работника к другому работодателю. При этом трудовой договор по прежнему месту работы прекращается.

Таким образом, к трудовым отношениям, складывающимся по поводу увольнения работника в порядке перевода (по основанию, установленному п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ), применимы нормы ТК РФ, регулирующие реализацию права работника на отпуск при увольнении, закрепленные в ст. 127 ТК РФ.

Согласно ст. 127 ТК РФ, в случае если работник на момент увольнения имеет дни неиспользованного отпуска, возможны два варианта реализации работником своего права на отпуск: 1) получение денежной компенсации за неиспользованный отпуск; 2) использование отпуска с последующим увольнением.

Таким образом, при переводе к другому работодателю работник может реализовать свое право на отпуск путем получения денежной компенсации либо путем использования отпуска с последующим увольнением в порядке перевода.

Согласно ч. 2 ст. 127 ТК РФ по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

Новый работодатель не является правопреемником предыдущего работодателя, в том числе в части компенсации за неиспользованный отпуск, и по обязательствам предыдущего работодателя также не отвечает.

При переходе на работу к новому работодателю исчисление стажа, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, начинается заново.

Течение сроков, с которыми ТК РФ связывает возникновение трудовых прав и обязанностей, начинается с календарной даты, которой определено начало возникновения указанных прав и обязанностей, то есть датой отсчета календарного года, за который работнику предоставляется оплачиваемый отпуск, является дата приема на работу (ст. 14 ТК РФ).

Согласно ст. 122 ТК РФ право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении 6 месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. Однако по соглашению с работодателем отпуск за первый год работы может быть предоставлен работнику авансом и до истечения 6 месяцев. В ином случае при увольнении работника из организации Б ему должна быть выплачена денежная компенсация за неиспользованный отпуск за 6 отработанных месяцев (ч. 1 ст. 127 ТК РФ).

Таким образом, при увольнении в порядке перевода к другому работодателю первоначальный работодатель обязан выплатить денежную компенсацию за неиспользованный отпуск либо предоставить работнику отпуск с последующим увольнением. Новый работодатель вправе предоставить переведенному работнику возможность использовать отпуск авансом до истечения положенных 6 месяцев, однако принудить к этому работодателя невозможно, если только такое условие не закреплено в трудовом договоре или отдельном соглашении, либо при увольнении новый работодатель выплачивает компенсацию за неиспользованный отпуск за 6 отработанных месяцев.

При нарушении работодателем трудового законодательства работник с целью защиты своих трудовых прав может обращаться в суд по юридическому адресу организации, а также в органы прокуратуры и государственную инспекцию труда по фактическому адресу (ст. ст. 353, 391 ТК РФ).

Н. А.Королева

Государственная инспекция труда в г. Москве

09.08.2012