В организации проводится сокращение штата работников. Один из работников отказался от всех предложенных ему вакантных должностей и написал заявление с просьбой о переводе его на должность, которую занимают два совместителя. С совместителями заключены трудовые договоры на неопределенный срок. Обязан ли работодатель предлагать сокращаемому работнику должность, занятую совместителями?

Ответ: Работодатель, который проводит сокращение штата работников, не обязан предлагать сокращаемому работнику, отказавшемуся от всех предложенных ему вакантных должностей, должности, занятые совместителями на основании трудовых договоров, заключенных на неопределенный срок.

Обоснование: В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае сокращения численности или штата работников организации.

Увольнение по основанию, предусмотренному п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

При сокращении численности или штата работников увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия) (ч. 1 ст. 178 ТК РФ).

В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за уволенным работником в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения при условии, если в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен.

При этом при расторжении трудового договора по этому основанию преимущественное право на оставление на работе предоставляется работникам с более высокой производительностью труда и квалификацией (ст. 179 ТК РФ).

О предстоящем увольнении в связи с сокращением численности или штата работников организации работники предупреждаются работодателем персонально и под роспись не менее чем за два месяца до увольнения (ч. 2 ст. 180 ТК РФ).

Как отмечалось выше, при проведении мероприятий по сокращению численности или штата работников организации работодатель обязан предложить работнику другую имеющуюся работу (вакантную должность) в соответствии с ч. 3 ст. 81 ТК РФ (ч. 1 ст. 180 ТК РФ).

Законодатель не раскрывает содержание термина "другая имеющаяся работа (вакантная должность)", следовательно, неясно, считается ли должность, занимаемая совместителем (совместителями), вакантной.

Совместительство - выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время (ч. 1 ст. 282 ТК РФ).

При этом трудовой договор, заключенный с совместителем на неопределенный срок, может быть прекращен в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной, о чем работодатель в письменной форме предупреждает указанное лицо не менее чем за две недели до прекращения трудового договора (ст. 288 ТК РФ).

Интересной представляется сложившаяся судебная практика по рассматриваемому вопросу.

Так, в соответствии с Определением Санкт-Петербургского городского суда от 17.08.2010 N 33-11303/2010 увольнение работника было признано незаконным ввиду того, что работодатель не предложил увольняемому работнику любую другую должность, занимаемую совместителями на неопределенный срок.

Однако в 2011 г. Санкт-Петербургский городской суд изменил свою позицию, указав на то, что ст. 288 ТК РФ предусматривает право, но не обязанность работодателя прекратить трудовой договор, заключенный с совместителем на неопределенный срок, в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной, в данном случае следует полагать, что должности совместителей вакантными не являются (см. Кассационные определения Санкт-Петербургского городского суда от 07.07.2011 N 33-10321, от 07.07.2011 N 33-10309).

Учитывая вышеизложенное, представляется, что должность, занимаемая совместителем (совместителями), не считается вакантной. В связи с чем работодатель не обязан предлагать ее сокращаемому работнику.

Е. А.Чершинцева

Национальный исследовательский

университет "Высшая школа экономики"

06.08.2012