Организация обратилась в орган ФМС России с заявлением о выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников, уплатив госпошлину в размере, установленном пп. 23 п. 1 ст. 333.28 НК РФ. Подлежит ли возврату уплаченная госпошлина в случае отказа организации в выдаче данного разрешения?

Ответ: Отказ органа ФМС России в выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников не является основанием для возврата госпошлины, уплаченной при подаче заявления о выдаче такого разрешения.

Обоснование: Уплата юридическим лицом государственной пошлины за выдачу разрешения на привлечение и использование иностранных работников является обязательным условием для привлечения и использования в производственной деятельности иностранной рабочей силы на территории Российской Федерации.

В соответствии с п. 4 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 115-ФЗ) работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу.

Согласно пп. 3 п. 1 ст. 19 Федерального закона N 115-ФЗ за выдачу разрешения на привлечение и использование иностранных работников взимается госпошлина.

На основании п. 43.4 Административного регламента предоставления Федеральной миграционной службой, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющими переданные полномочия Российской Федерации в области содействия занятости населения, Федеральным агентством морского и речного транспорта и Федеральным агентством по рыболовству государственной услуги по выдаче заключений о привлечении и об использовании иностранных работников, разрешений на привлечение и использование иностранных работников, а также разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства, утвержденного Приказом ФМС России N 1, Минздравсоцразвития России N 4, Минтранса России N 1, Госкомрыболовства России N 2 от 11.01.2008 (далее - Административный регламент), для получения разрешения на привлечение и использование иностранных работников работодатели, заказчики работ (услуг) или уполномоченные ими лица вместе с соответствующим заявлением представляют в ФМС России или ее территориальный орган в том числе документ об уплате государственной пошлины за выдачу работодателю разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

Подпунктом 23 п. 1 ст. 333.28 Налогового кодекса РФ предусмотрена уплата государственной пошлины за выдачу разрешений на привлечение и использование иностранных работников в размере 6000 руб. за каждого привлекаемого иностранного работника.

Предоставление государственной услуги по выдаче заключений о привлечении и об использовании иностранных работников, разрешений на привлечение и использование иностранных работников осуществляется ФМС России и ее территориальными органами.

Результатом предоставления государственной услуги является получение работодателями, заказчиками работ (услуг) разрешений на привлечение и использование иностранных работников, а также разрешений на работу иностранным гражданам, прибывающим на территорию Российской Федерации в порядке, требующем получения визы, или отказа в выдаче указанных разрешений (п. 8 Административного регламента). Основания для отказа в выдаче ФМС России или ее территориальным органом разрешения на привлечение и использование иностранных работников перечислены в п. п. 29.1 - 29.8 Административного регламента.

В силу ст. 333.16 НК РФ государственная пошлина представляет собой сбор, взимаемый с плательщиков государственной пошлины при их обращении в том числе в уполномоченные государственные органы за совершением в отношении плательщиков государственной пошлины юридически значимых действий.

Согласно абз. 2 п. 1 ст. 333.16 НК РФ в целях гл. 25.3 НК РФ выдача документов (их дубликатов) приравнивается к юридически значимым действиям.

Основания и порядок возврата государственной пошлины предусмотрены ст. 333.40 НК РФ.

В соответствии с п. 3 ст. 333.40 НК РФ заявление о возврате излишне уплаченной (взысканной) суммы государственной пошлины подается плательщиком государственной пошлины в орган (должностному лицу), уполномоченный совершать юридически значимые действия, за которые уплачена (взыскана) государственная пошлина.

Решение о возврате плательщику излишне уплаченной (взысканной) суммы государственной пошлины принимает орган (должностное лицо), осуществляющий действия, за которые уплачена (взыскана) государственная пошлина.

Пунктом 1 ст. 333.40 НК РФ установлен исчерпывающий перечень оснований для возврата уплаченной государственной пошлины за совершение юридически значимых действий, предусмотренных гл. 25.3 НК РФ, в том числе уплата государственной пошлины в большем размере, чем это предусмотрено данной главой; отказ лиц, уплативших государственную пошлину, от совершения юридически значимого действия до обращения в уполномоченный орган (к должностному лицу), совершающий (совершающему) данное юридически значимое действие.

Следовательно, в случае совершения уполномоченным органом юридически значимого действия уплаченная государственная пошлина за совершение данного юридически значимого действия не может быть расценена как излишне уплаченная и возвращена заявителю. Данный вывод подтверждается судебной практикой.

В Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.03.2012 N А33-8038/2011 судьи отклонили доводы о том, что поскольку государственная услуга по выдаче разрешений не была оказана, то государственная пошлина является излишне уплаченной, так как принятие отказа в выдаче разрешения не является юридически значимым действием. Как указал суд, п. 1 ст. 333.40 НК РФ устанавливает исчерпывающий перечень, в соответствии с которым уплаченная государственная пошлина за совершение юридически значимых действий, предусмотренных гл. 25.3 НК РФ, подлежит возврату.

Аналогичные выводы содержатся также в Постановлениях ФАС Дальневосточного округа от 06.09.2011 N Ф03-3787/2011, от 06.09.2011 N Ф03-3786/2011, ФАС Поволжского округа от 08.02.2011 N А12-9790/2010, от 07.02.2011 N А12-9789/2010, от 07.02.2011 N А12-9785/2010, от 07.02.2011 N А12-11720/2010, от 24.01.2011 N А12-9786/2010.

Таким образом, с учетом изложенного отказ органа ФМС России в выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников не является основанием для возврата госпошлины, уплаченной при подаче заявления о выдаче такого разрешения.

М. И.Дедусова

ООО "Юридическая компания

"Налоговая помощь"

03.08.2012